Estado de derecho vigente sobre competencia desleal en España, Estados Unidos y Puerto Rico

• Author: Fernando Juan Echegaray Daleccio
• Profession: Doctor en Derecho
• Pages: 25-83

CAPÍTULO I

Estado de derecho vigente sobre competencia

desleal en España, Estados Unidos y Puerto Rico

1. Planteamiento: la regulación legal de la competencia desleal

en España, Estados Unidos y Puerto Rico

El principio de corrección en el tráfico económico constituye la manifestación

actual de la regulación de la competencia desleal. En efecto, como se pondrá de

manifiesto más adelante, las normas que prohíben la competencia desleal surgieron

para proteger a los empresarios de competidores poco escrupulosos. Pero en la

actualidad las normas sobre competencia desleal, aunque conservan esta denomi-

nación por razones históricas, no solo protegen a los competidores frente a actua-

ciones poco correctas, sino que con carácter general imponen a quienes participan

en el mercado con sus ofertas la obligación de actuar correctamente, para que el

sistema competitivo de mercado pueda funcionar de manera adecuada, benefician-

do así a todos los que participan en él, tanto a los competidores como a los consu-

midores. 1

¿Qué se considera competencia desleal? No existe una definición específica o

exacta que incluya todos los actos que se consideran prácticas mercantiles deslea-

les. Se trata de una conducta empresarial que surge de la creatividad de los hom-

bres y mujeres de negocios que participan en un mercado común, el cual evolucio-

na a tenor con los cambios que ocurren en la sociedad, y cuyo fin es lograr retirar

1 Como ha señalado MENÉNDEZ MENÉNDEZ, Aurelio: La competencia desleal, Civitas, Madrid,

1988, pág.100-101, «La competencia entendida como principio ordenador autónomo de la vida

social y económica y como sostén del sistema de mercado, se convierte en el objeto de protec-

ción del ordenamiento jurídico bajo la convicción de que así se tutelan los intereses de los

competidores, de los consumidores y usuarios y en general, los de la comunidad social cuyo

progreso se expresa, en el buen funcionamiento del mercado. En este sentido, ilícito puede ser

cualquier acto o práctica en el mercado que atente indebidamente contra el orden de competen-

cia, sin que eso signifique impedir o restringir la lucha competitiva». De igual manera, BERCO-

VITZ RODRÍGUEZ-C ANO, Alberto: «Principio de corrección en el tráfico económico: la competencia

desleal», en BERCOVITZ RODRÍGU EZ-CANO, Alberto: Apuntes de Derecho Mercantil: Derecho Mercan-

til, Derecho de la Competencia y Propiedad Industrial, 14ª ed. Aranzadi, Cizur Menor (Navarra),

2013, págs.367-368.

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o desbancar a otro competidor mediante actos injustos, inmorales, faltos de ética,

entre otros, que se consideran desleales. Es una actividad mercantil ilícita y abusi-

va del derecho a competir.

Partiendo de esto, la competencia desleal se podría definir como la actividad

de competencia que, por corresponder a alguno de los actos o conductas tipifica-

das legalmente como contrarios a las reglas de corrección y buenos usos acordes

con la buena fe, pueden ser objeto de reclamación ejerciendo las acciones legales

correspondientes. Entre otros actos, se consideran de competencia desleal los

capaces de crear confusión por cualquier medio respecto del establecimiento, los

productos o la actividad económica de un competidor; las aseveraciones falsas

proferidas en el ejercicio del comercio y capaces de desacreditar la actividad o

productos de un competidor; la utilización directa o indirecta de una indicación

falsa o engañosa sobre la procedencia de un producto. Para que un acto de com-

petencia desleal sea sancionable es preciso que produzca un daño o sea susceptible

de producirlo. 2

En España, Estados Unidos y Puerto Rico existen fuentes de derecho que

regulan la competencia económica 3, ya sea en el ámbito del Derecho de la defensa

de la competencia (también conocido como el «Derecho antitrust») o mediante el

Derecho de competencia desleal. Sobre este último, España tiene una doctrina,

jurisprudencia y legislación de avanzada que redunda en tratar de obtener unos

mercados altamente trasparentes, competitivos y leales para su correcto funciona-

miento. La misma parte de una ley de tipo general y abierta que proscribe actos de

competencia desleal en el mercado. Esta es la Ley 3/1991, de 10 de enero de Com-

petencia Desleal (en adelante «LCD»), la cual establece un ámbito objetivo y otro

subjetivo para su aplicación, una cláusula general, y ciertos actos que se conside-

ran desleales.

La regulación de la competencia desleal en los Estados Unidos parte de un

enfoque jurídico distinto. A diferencia del entorno jurídico español, en la jurisdic-

ción federal de los Estados Unidos no existe una ley general con estos rasgos,

debido a la decisión trascendental del Tribunal Supremo de los EE.UU. en Erie

Railroad Co. v. Tompkins, 304 U.S. 64, 78 (1938). En este litigio la Corte determinó

que, excepto en asuntos regulados por la Constitución de los Estados Unidos o

por leyes del Congreso, la ley que se aplicará en asuntos civiles —en cualquier

caso— en los tribunales federales es la ley del estado. El Tribunal dispuso que:

«There is no federal general common law». Y en esta materia de competencia des-

leal no existen promulgadas leyes o reglas federales sustantivas generales de com-

2 Véase RIBÓ DURÁN, Luis - FERNÁNDEZ FERNÁNDEZ, Joaquín: Diccionario de Derecho Empresa-

rial, Bosch, Barcelona, 1998, pág.173.

3 El concepto de competencia económica entre empresas es una situación que se produce

cuando dos o más unidades económicas rivalizan en un mercado para realizar transacciones

económicas. Véase RIBÓ DURÁN - FERNÁNDEZ FERNÁNDEZ: op. cit., pág.173. La Real Academia Espa-

ñola define la competencia como: «Situación de empresas que rivalizan en un mercado ofrecien-

do o demandando un mismo producto o servicio». Sobre el particular REAL ACADEMIA ESPAÑOLA en:

http://dle.rae.es/?id=A0fanvT|A0gTnnL (accedido: el 4 de abril de 2019).

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mon law que se apliquen en los estados, ya sean de derecho comercial, daños y

perjuicios, etc. 4 Lo que sí existen son leyes que inciden indirectamente en la mate-

ria (como en el Derecho Marcario), a partir de las cuales la jurisprudencia ha

creado una amplia gama de decisiones sobre qué actos se consideran prácticas

comerciales desleales en este mercado y el Congreso ha promulgado unas leyes

concordantes dentro de este ámbito regulando ciertas áreas del derecho de la

competencia desleal.

Concretamente, en la jurisdicción federal estadounidense, existen cinco leyes

relacionadas con la competencia desleal, a saber: a) Ley sobre Derechos de Autor

(Copyright Act) 5; b) Ley de la Oficina de Patentes y Marcas (United States Patent and

Trademarks Office Act) 6; c) Ley de la Comisión Federal de Comercio (Federal Trade

Commission Act ) 7; d) Ley Lanham de marcas (Lanham Act) 8; y e) la Ley de Defen-

sa de los Secretos Comerciales de 2016 (Defend Trade Secrets Act of 2016) 9. Las dos

primeras leyes conceden derechos de autor y patente para excluir el uso por terce-

ros por un término de tiempo definido de trabajos literarios y nuevas invenciones,

respectivamente, entre otros renglones. La última de estas dos creó la Oficina de

Patentes y Marcas de los EE.UU. La tercera ley creó la Comisión Federal de Comer-

cio —Federal Trade Commission (en adelante «Comisión» o «FTC»)—, agencia

gubernamental que fiscaliza el mercado estadounidense. Entre las funciones de

esta agencia está la supervisión de las fusiones entre empresas en conjunto con el

Departamento de Justicia de los EE.UU (en adelante «DJEU»). No permite recla-

maciones ni acciones privadas entre empresas, sino que sanciona civilmente a las

empresas que violentan la ley. Regula la competencia y otros aspectos sobre rela-

ciones entre empresas y consumidores, pero su finalidad no es defender los intere-

ses privados de los competidores sino el «interés público» que se pudiera afectar

por prácticas desleales de empresarios contra los consumidores. De esta ley surgen

los State Little FTC Acts, que son leyes creadas por algunos estados para regular

internamente la competencia desleal que sí instituyen acciones privadas 10 para las

que están legitimados los consumidores y, en algunos casos, las empresas. La Ley

Lanham, la cuarta de las citadas, regula el derecho de marcas y proscribe actos de

competencia desleal que ocurran dentro de este ámbito. No prohíbe que los estados

y territorios puedan establecer sus propias leyes de marcas, y permite acciones

privadas a las personas perjudicadas por estos actos ilícitos que participan en el

mercado con excepción de los consumidores. Por último, la quinta norma es la ley

de protección contra las apropiaciones indebidas de los secretos de negocios o

comerciales. Como se puede observar, en la jurisdicción federal no existe una ley

federal de competencia desleal general como la LCD. Sin embargo, en la actualidad

4 Sobre esto volveremos más a fondo en el epígrafe 1.2.A. del capítulo II.

5 Copyright Act, Public Law No. 94-533 of Oct. 19, 1976, 17 U.S.C §§101-1132.

6 United States Patent and Trademarks Office Act, Public Law No. 114-9-2000, 35 U.S.C. §§1.-390.

7 15 U.S.C. §§ 41 y ss.

8 15 U.S.C. §§ 1051 y ss.

9 18 U.S.C. § 1836 y ss.

10 Aspecto que abordaremos más a fondo en el epígrafe 4.5 de este Capítulo.