Fuentes Formales del Derecho Internacional

• Author: Hugo Llanos Mansilla
• Profession: Miembro de la Corte Permanente de Arbitraje Internacional de La Haya
• Pages: 59-598

59

Son los medios a través de los cuales el Derecho Internacional se

manifiesta, de donde surge la norma jurídica internacional.

Ellas están establecidas en el art. 38 del Estatuto de la Corte Inter-

nacional de Justicia:

“l. La Corte, cuya función es decidir conforme al Derecho Inter-

nacional las controversias que le sean sometidas, deberá aplicar:

a) Las convenciones internacionales, sean generales o particula-

res, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados

litigantes;

b) La costumbre internacional como prueba de una práctica ge-

neralmente aceptada como derecho;

c) Los principios generales de derecho reconocidos por las na-

ciones civilizadas;

d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de

mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para

la determinación de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispues-

to en el artículo 59.

2. La presente disposición no restringe la facultad de la Corte para

decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes así lo convinieren”.

¿Hay otras fuentes, fuera de las mencionadas en esta disposición

legal?

Es evidente que sí, ya que nada podría impedir la aparición de nue-

vas fuentes debido al desarrollo de la sociedad internacional. Prueba

de ello son los actos unilaterales de los Estados, que son aquellos que

siendo independientes de todo acto jurídico emanan de los Estados,

al restringir éstos su propia competencia y tienen un alcance jurídico

CAPÍTULO IV

FUENTES FORMALES DEL DERECHO

INTERNACIONAL22

22 En oposición a las fuentes materiales, que son los elementos históricos, socia-

les y económicos que influyen en la formación del Derecho Internacional.

TEORÍA Y PRÁCTICA DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

60

de significación internacional. Podemos mencionar entre ellos la pro-

mesa, la protesta, la renuncia, el reconocimiento, el silencio y la noti-

ficación.

Estos actos unilaterales de los Estados, cuya función creadora de

derecho nadie pretende desconocer, no aparecen mencionados en el

art. 38 del Estatuto de la Corte.

Tampoco aparece mencionada otra fuente de Derecho Interna-

cional: la llamada legislación internacional, que son las normas obli-

gatorias generales o particulares que dictan las organizaciones

internacionales competentes, independientemente de su ratificación

por los Estados miembros. Así, podemos mencionar el poder deci-

sorio del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, el poder re-

glamentario de la Asamblea General de las Naciones Unidas, las

reglamentaciones dictadas por la Organización Mundial de la Salud,

las decisiones de la Unión Europea, obligatorias para los Estados

Miembros, las convenciones internacionales de la Organización In-

ternacional del Trabajo, etc.

¿Están enumeradas las fuentes, desde el punto de vista de su je-

rarquía, por el art. 38 del Estatuto de la Corte? La Corte Internacio-

nal puede aplicar cualquiera fuente, independiente de toda jerarquía,

aunque en la práctica siempre habrá una en virtud del principio de

que una norma particular tiene preferencia sobre una general. Es así

que cualquier tratado se aplicará de preferencia sobre una costumbre,

la que será supletoria de aquél; y la costumbre preferirá a los princi-

pios generales de derecho.23

I. TRATADOS

1. DEFINICIÓN24

Artículo 2º de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tra-

tados, de 1969.25

“1. Para los efectos de la presente Convención:

a) Se entiende por ‘tratado’ un acuerdo internacional celebrado

por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional, ya

23 Al analizar cada fuente en particular, se estudiará el problema de la jerarquía

de ellas.

24 ERNESTO DE LA GUARDIA y MARCELO DELPECH, El Derecho de los Tratados y la Con-

vención de Viena de 1969, Buenos Aires, pp. 147 a 150.

25 La Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados fue suscrita en 1969

y su importancia es fundamental, ya que constituye la codificación de las reglas con-

FUENTES FORMALES DEL DERECHO INTERNACIONAL

61

conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos

y cualquiera que sea su denominación particular...”.

La Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados, a cuyo

texto nos ceñiremos, se refiere únicamente a los tratados suscritos entre

Estados, y recoge la costumbre internacional en materia de tratados.

Exige la manifestación de voluntad común de las Partes Contratantes

hacia un mismo fin.

Como dijo la Corte Internacional de Justicia26 –CIJ– en el caso de

las Reservas al Convenio para la Prevención y Castigo del Delito de

Genocidio, el 28 de mayo de 1951, “Un Estado no puede quedar vin-

culado en sus relaciones convencionales, sin su consentimiento”.

La Convención de Viena, de 1969, se refiere exclusivamente a los

tratados celebrados por escrito entre Estados. No excluye, por cierto,

los tratados orales o verbales, de rara ocurrencia en el mundo de hoy.

De celebrarse éstos, no se les aplicarían, en consecuencia, las disposi-

ciones de la Convención de Viena, sino el derecho consuetudinario.

La Convención agrega que los tratados deben estar regidos por el

Derecho Internacional, con lo cual los diferencia de aquellos acuer-

dos regidos por el derecho interno de los Estados, como sería un con-

trato de concesión.

La definición de tratado agrega “ya conste en un instrumento úni-

co o en dos o más instrumentos conexos”.

Un tratado puede estar constituido por varios documentos, no sólo

por el texto principal acordado por las Partes Contratantes, que cons-

ta de un preámbulo, parte dispositiva y cláusulas finales, sino tener

documentos como anexos, por ejemplo, mapas, cartas de navegación,

listados de substancias peligrosas, de flora o fauna protegidas, etc., que

forman también parte integrante del texto principal.

Exige a continuación la Convención, en su definición, “cualquie-

ra que sea su denominación particular”. Se refiere a las distintas de-

suetudinarias sobre los Tratados. Esta Convención entró en vigor el 27 de enero de

1980 y fue ratificada por Chile, que la promulgó mediante D.S. Nº 381, de 1981. Fue

publicada en el Diario Oficial el 22 de junio de 1981. El Gobierno de Chile, al ratifi-

car esta Convención, formuló la siguiente reserva: “1. La República de Chile declara

su adhesión al principio general de la inmutabilidad de los tratados, sin perjuicio del

derecho de los Estados de estipular particularmente normas que modifiquen dicho

principio, por lo cual formula reserva a lo preceptuado en los apartados 1 y 3 del ar-

tículo 62 de la Convención, los que considera inaplicables a su respecto. 2. La Repú-

blica de Chile formula objeción a las reservas que se hayan efectuado o se efectúen en

el futuro al apartado 2 del artículo 62 de la Convención”.

26 CJI, Recueil, 1951, p. 51.