El Derecho penal sustantivo como piedra de toque de la dogmática constitucional

• Author: Otto Lagodny
• Pages: 123-130

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EL DERECHO PENAL SUSTANTIVO

COMO PIEDRA DE TOQUE

DE LA DOGMÁTICA CONSTITUCIONAL*

Otto LAGODNY

¿Por qué los derechos fundamentales apenas pueden frenar adecua-

damente al legislador penal e imponerle barreras de inconstitucionalidad?

¿Por qué, en concreto, no puede cumplir tal función la idea de bien jurídi-

co? (apdo. I) ¿Qué alternativas existen? (apdo. II). Estas son, en mi opinión,

las cuestiones constitucionales más importantes del tema de estas jornadas.

Las líneas que siguen ref‌lejan tanto las sugerencias que surgieron en la

discusión de mi ponencia como mis propias ref‌lexiones a partir de estas.

I. ¿POR QUÉ LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

APENAS PUEDEN FRENAR AL LEGISLADOR PENAL?

1. Buena parte de las argumentaciones jurídico-penales no tiene en

cuenta la dogmática de los derechos fundamentales comúnmente aceptada

entre los constitucionalistas 1. Según esta, en un primer momento hay que

determinar

— el ámbito de protección y

— la intromisión en un derecho fundamental existente.

En un segundo momento hay que determinar la legitimación jurídico-

constitucional. La ley o la norma legal ha de

* Traducción del original «Das materielle Strafrecht als Prüfstein der Verfassungsdogmatik»

realizada por Íñigo Ortiz de Urbina Gimeno.

1 Para el análisis que sigue véase con detalle LAGODNY, Strafrecht vor den Schranken der Grun-

drechte, 1996, passim. Las monografías posteriormente aparecidas de STÄCHELIN, Strafgesetzgebung

im Verfassungsstaat, 1998, y APPEL, Verfassung und Strafe, 1998, aceptan el resultado general de este

análisis. En la medida en que postulan conclusiones adicionales, ello se debe a que def‌inen de modo

parcialmente distinto el objeto de interés de su investigación.