¿Deberes de garante fundamentados en el derecho privado?

• Author: Kurt Seelmann
• Pages: 117-131

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CAPÍTULO VII

¿DEBERES DE GARANTE FUNDAMENTADOS

EN EL DERECHO PRIVADO? *

Muchos de los que hablan de la unidad del ordenamiento jurídico se

ref‌ieren con ello a un ideal que, por varias razones, no es tan fácil de realizar.

En el tratamiento de las cuestiones prácticas sobre la dogmática jurídico-

penal se manif‌iesta no infrecuentemente de modo apodíctico esta relación

positiva relativa al concepto de unidad del ordenamiento jurídico, como si

se utilizara el concepto a modo de argumento: por ejemplo, según entiende

el BGH, un concepto puramente económico de patrimonio para el delito

de estafa contradice la unidad del ordenamiento jurídico 1. Lo que está pro-

hibido por el Derecho privado, no debería estar protegido por el Derecho

penal. Por el contrario, en los discursos de la teoría del Derecho predomina

cierto escepticismo en cuanto a si, dado el caso, puede lograrse algo más que

una mera consistencia lógica del ordenamiento jurídico 2. Bien es verdad que

este escepticismo se presenta con cierto desconsuelo. En lo que sigue quiero

desplazar levemente el punto de vista y mostrar, por medio de un ejemplo,

que la unidad del ordenamiento jurídico, entendida en un sentido no lógico,

también puede tener sus defectos.

El ejemplo en cuestión se ref‌iere a los deberes de garante fundamen-

tados en el Derecho privado. En primer lugar, la actualidad del problema

es tratada de forma breve a partir de un caso conocido por todos. A conti-

nuación, se dirán unas palabras sobre la historia de la subordinación de los

deberes de garante al Derecho privado y el estado actual de la discusión,

se señalarán algunas dif‌icultades y, f‌inalmente, se propondrá una posible

solución.

* Traducción a cargo de Vicente Valiente Ivañez (el traductor agradece a Juan Pablo Montiel

los comentarios).

1 Cfr. solo SCHÖNKE/SCHRÖDER-CRAMER, StGB, § 263, nm. 83.

2 PEINE, JZ, 1990, pp. 201, 209.