La creación del derecho según el tribunal constitucional del reino de España: apuntes jurisprudenciales a la luz de nuevas perspectivas

• Author: Andrés Ollero Tassara
• Profession: Toda aplicación de normas jurídicas encierra una interpretación. El viejo apotegma «in claris non fit interpretatio» debe a su vez ser reinterpretado. Cuando la aplicación de las normas se considera clara es porque, de modo quizás inconsciente, ya se ha interpretado. La aplicación de las normas constitucionales, como podrá verse en las...
• Pages: 549-568

Resumen

Toda aplicación de normas jurídicas encierra una interpretación. El viejo

apotegma «in claris non t interpretatio» debe a su vez ser reinterpretado. Cuan-

do la aplicación de las normas se considera clara es porque, de modo quizás in-

consciente, ya se ha interpretado. La aplicación de las normas constitucionales,

como podrá verse en las resoluciones a las que se alude en el texto que sigue,

encierra esa misma dimensión hermenéutica. Su única peculiaridad es que los

supuestos de hecho de los preceptos aplicados son más abiertos y menos concretos.

Esto aumenta la creatividad judicial del Derecho, solo matizada por el esfuerzo de

autocontención del propio Tribunal, por respeto al legislador y a la jurisdicción

ordinaria al ejercer su control de constitucionalidad.

PARTE VI CAPÍTULO 21

LA CREACIÓN DEL DERECHO SEGÚN EL TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL DEL REINO DE ESPAÑA: Apuntes

jurisprudenciales a la luz de nuevas perspectivas

Andrés Ollero Tassara

Magistrado del Tribunal Constitucional (España)

SUMARIO: 1. Introducción. 2. Se diversif‌ica la igualdad ante la ley. 3. Desigualdades nada ra-

zonables. 4. ¿De la ley a la ley? 5. Las señoritas del 09. 6. Armonizar competencias. 7. Seres

humanos que no son personas. 8. Una situación embarazosa. 9. Discriminación indirecta. 10.

Nace un nuevo derecho fundamental. 11. La reforma del recurso de amparo. 12. Sentencias

interpretativas sobre el estatuto de Cataluña. 13. Estado laico con patrona. 14. Dos exigencias de

conciencia. 15. Libertad ideológica disfrazada de vida personal y familiar. 16. Conclusiones. 17.

Referencias bibliográf‌icas.

DERECHO JUDICIAL EL DERECHO DE CREACIÓN JUDICIAL A LA LUZ DEL SIGLO XXI 549

DERECHO JUDICIAL EL DERECHO DE CREACIÓN JUDICIAL A LA LUZ DEL SIGLO XXI550

ANDRÉS OLLERO TASSARA

PARTE VI CAPÍTULO 21 LA CREACIÓN DEL DERECHO SEGÚN EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL

REINO DE ESPAÑA: APUNTES JURISPRUDENCIALES A LA LUZ DE NUEVAS PERSPECTIVAS

1. Introducción

El cuarenta aniversario de la Constitución española ha provocado nume-

rosos ecos en el ámbito académico y cultural. Entre ellos no dejan de constar los

relativos al Tribunal Constitucional, cercano también a celebrar semejante cum-

pleaños. Es buen momento por tanto para repasar sentencias, detectando su cola-

boración en la interpretación y consolidación del texto constitucional. Al contarse

ya por millares, la obligada selección acaba reejando las anidades profesionales

del autor de turno. Me presto pues a ello, dando por hecho el trasfondo autobio-

gráco de la empresa, que sería absurdo disimular.

A la hora de acotar el terreno hay dos acontecimientos académicos que me

ayudan a marcar el terreno de juego. En 1979, pocos meses después de la promul-

gación del texto constitucional, tuvo lugar en Basilea un Congreso Mundial de

Filosofía jurídica y social y entre sus aportaciones no faltó alguna, precisamente la

mía, que aludiera a la recién nacida Constitución (Ollero, 1979 y 1982). Si ello me

sirve de punto de partida, el provisional punto de llegada me viene sugerido por la

contribución al Coloquio que sirvió en Roma de cierre al proyecto «The Value of

Tradition in the Global Context», en el que durante años colaboraron la St. John’s

University de Nueva York y la romana LUMSA, con apoyo adicional de la Villa-

nueva University de Filadela. Contó en sus sesiones nales como punto central

con la aportación del Magistrado del Tribunal Supremo de los Estados Unidos

Samuel Alito, con el que tuve ocasión de compartir escenario (Ollero, 2019). Ha-

brá sin duda puntos de contacto entre aquel texto, condicionado por imperativos

del tiempo de exposición previsto, y el redactado ahora en contexto más relajado.

2. Se diversif‌ica la igualdad ante la ley

Sacar a relucir, como hice, nada menos que al derecho natural puede sonar

a manía losóco-jurídica de vieja escuela, pero no falta en el acervo del Tribunal

Constitucional algún texto que me brinde el quite. Será el de un voto particular de

uno de sus primeros Magistrados, a propósito de uno de los temas que bien pron-

to atrajo mi atención, al irse desarrollando una de las líneas más fecundas de su

doctrina jurisprudencial: las exigencias del principio de igualdad en la aplicación

de la ley. El positivismo legalista se había conformado con ocuparse de la igualdad

ante la ley, pero la tozudez de los hechos obligó a ocuparse de los problemas sus-

citados por la dispar aplicación judicial de textos legales pulcramente igualitarios,

reduciendo el modelo anterior a mera igualdad en la ley.

Al Profesor Díez Picazo, que era el Magistrado en cuestión, le preocupaba

que «el principio de igualdad y el control de constitucionalidad que conlleva co-