Reparaciones de guerra: la humanización e individualización de la reclamación. Algunas aproximaciones judiciales alternativas

• Author: Francisco Jiménez García
• Position: Catedrático de Derecho Internacional Público en la Universidad Rey Juan Carlos, Madrid
• Pages: 271-298

REDI, vol. 74 (2022), 2

REPARACIONES DE GUERRA: LA HUMANIZACIÓN

E INDIVIDUALIZACIÓN DE LA RECLAMACIÓN.

ALGUNAS APROXIMACIONES JUDICIALES ALTERNATIVAS

Francisco JIMÉNEZ GARCÍA*

«Al reconocer a las víctimas el derecho a interponer recursos y ob-

tener reparaciones, la comunidad internacional hace honor a su pa-

labra y demuestra solidaridad humana con las víctimas, los supervi-

vientes y las generaciones futuras, y reafirma los principios jurídicos

internacionales de responsabilidad, justicia e imperio del Derecho».

Cherif Bassiouni, Informe final sobre el derecho de restitución, in-

demnización y rehabilitación de las víctimas de violaciones graves de

los derechos humanos y las libertades fundamentales (E/CN.4/2000/62).

RESUMEN

REPARACIONES DE GUERRA: LA HUMANIZACIÓN E INDIVIDUALIZACIÓN

DE LA RECLAMACIÓN. ALGUNAS APROXIMACIONES JUDICIALES ALTERNATIVAS

El derecho a la reparación de las víctimas de crímenes de guerra está consolidado como

norma primaria del Derecho internacional general. Sin embargo, las normas secundarias

confluentes al concepto de «reclamación» y el papel del Estado en su reconocimiento y

distribución han neutralizado o inactivado tal derecho primario que ha conducido a califi-

carlo como lex ferenda. No obstante, se está observando un proceso y una práctica judicial

alternativa (una opinio iuris en evolución) que supone la inversión de tal relación al situar

al individuo en el eje central de tal derecho a la reparación. Sin embargo, la reciente sen-

tencia sobre las Actividades armadas en territorio del Congo (RDC c. Uganda), reparaciones,

ha supuesto una oportunidad perdida para cristalizar tal progreso.

Palabras clave: derecho de reparación individual, cláusulas de renuncia, inmunidad

estatal, protección diplomática, derechos humanos.

Revista Española de Derecho Internacional

Sección ESTUDIOS

Miscelánea/Miscellany

Vol. 74/2, julio-diciembre 2022, Madrid, pp. 271-298

http://dx.doi.org/10.17103/redi.74.2.2022.1b.06

© 2022 Asociación de Profesores

de Derecho Internacional

y Relaciones Internacionales

ISSN: 0034-9380; E-ISSN: 2387-1253

Recepción: 05/05/2022. Aceptación: 10/06/2022

* Catedrático de Derecho Internacional Público en la Universidad Rey Juan Carlos, Madrid (fran-

cisco.jimenez@urjc.es). Todas las páginas web mencionadas en este estudio han sido consultadas el 5

de mayo de 2022.

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REDI, vol. 74 (2022), 2

ABSTRACT

WAR REPARATIONS: THE HUMANIZATION AND INDIVIDUALIZATION

OF THE CLAIM. SOME ALTERNATIVE JUDICIAL APPROACHES

The right to reparation for victims of war crimes is consolidated as a primary rule of

general international law. However, secondary rules, which are confluent to the concept

of «claim», and the role of the State in its recognition and implementation, have undermined

or inactivated such a primary right leading to its consideration as lex ferenda. On the other

hand, an alternative judicial proceeding and practice (an evolving opinio iuris) has been no-

ticed which reverses this relationship by placing the individual at the central axis of this right

to reparation. Nevertheless, the recent judgment on Armed activities on the territory of the Con-

go (DRC v. Uganda), reparations, has been a missed opportunity to crystallize such progress.

Keywords: right to individual reparation for war crimes, waiver clauses, state immu-

nity, diplomatic protection, human rights.

SUMARIO: 1. LA REPARACIÓN COMO DERECHO HUMANO Y SU RELACIÓN CON LOS ME-

CANISMOS DE RECLAMACIÓN.—2. LA DIMENSIÓN MULTISISTÉMICA DEL DERE-

CHO INDIVIDUAL A LA REPARACIÓN.—2.1. Desde el Derecho internacional al Derecho

internacional de los derechos humanos.—2.2. Desde el Derecho internacional penal al De-

recho internacional humanitario.—3. LA MEDIATIZACIÓN DEL ESTADO Y LA INCIDEN-

CIA INHIBIDORA DE LAS NORMAS SECUNDARIAS SOBRE LA EFECTIVIDAD DE LOS

DERECHOS.—4. ALGUNAS APROXIMACIONES JUDICIALES ALTERNATIVAS.—4.1. La

protección diplomática como derecho individual ante crímenes de guerra.—4.2. La «rebel-

día» restaurativa del Tribunal Constitucional italiano ante la sentencia de la CIJ en el asunto

de las Inmunidades jurisdiccionales del Estado.—4.3. Las cláusulas de renuncia e indem-

nizaciones globales frente a los derechos humanos de las víctimas: el caso de Corea del

Sur.—5. REFLEXIÓN FINAL: LA SENTENCIA DE 9 DE FEBRERO DE 2022 SOBRE EL

ASUNTO DE LAS ACTIVIDADES ARMADAS SOBRE EL TERRITORIO DEL CONGO (RDC

C. UGANDA), REPARACIONES: UNA OPORTUNIDAD PERDIDA.

1. LA REPARACIÓN COMO DERECHO HUMANO Y SU RELACIÓN

CON LOS MECANISMOS DE RECLAMACIÓN

Toda responsabilidad internacional por hechos internacionalmente ilíci-

tos genera la obligación de reparar el daño causado y en el caso que de que se

trate de una violación grave de los derechos humanos (DIDH) o del Derecho

internacional humanitario (DIH), en la actualidad, tal obligación de repara-

ción no puede quedar exclusivamente en el marco interestatal de actuación,

sino que se ha de complementar con el derecho de las víctimas a la reclama-

ción, bien de forma individual o colectiva y tanto desde la perspectiva mate-

rial como procesal. La Sentencia de 9 de febrero de 2022 sobre las Actividades

armadas en el territorio del Congo (República Democrática del Congo - RDC c.

Ruanda), reparaciones, reiterando su jurisprudencia, indicó que la repara-

ción, en la medida en que sea posible, debe beneficiar a todos aquellos que

hayan sufrido daños y perjuicios por el hecho internacionalmente ilícito, tan-

to los causados al Estado como a las personas presentes en su territorio 1. Aun

1 ICJ Reports 2022, párrs. 69 y 100-102.