Plurinacionalidad y autonomía de la voluntad en el ámbito de la ley aplicable al divorcio

• Author: María Ángeles Sánchez Jiménez
• Position: Profesora Titular de Derecho internacional privado de la Universidad de Murcia
• Pages: 114-141

www.reei.org

REEI, núm. 38, diciembre 2019

DOI: 10.17103/reei.38.05

PLURINACIONALIDAD Y AUTONOMÍA DE LA

VOLUNTAD EN EL ÁMBITO DE LA LEY APLICABLE

AL DIVORCIO

MULTIPLE NATIONALITY AND PARTY AUTONOMY

CONCERNING THE APPLICABLE LAW TO DIVORCE

MARÍA ÁNGELES SÁNCHEZ JIMÉNEZ*

Sumario: I. AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD. CONEXIÓN DE LA NACIONALIDAD

Y PLURINACIONALIDAD. II. TRATAMIENTO DE LA PLURINACIONALIDAD. EL

CONSIDERANDO (22) DEL REGLAMENTO (UE) 1259/2010. III. IMPACTO DE LA

OPERATIVIDAD DEL CONSIDERANDO (22) EN EL ALCANCE DE LA AUTONOMÍA DE

LA VOLUNTAD. IV. CONSIDERACIONES FINALES.

RESUMEN: El objeto del presente trabajo es el análisis del impacto que presenta la operatividad de la vía

establecida en el considerando (22) del Reglamento (UE) 1259/2010 en el ámbito de la autonomía de la

voluntad que introduce en su art. 5. Con esta finalidad, el análisis comienza por la precisión de las cuestiones

que plantea la plurinacionalidad en el contex to de la elección de la ley aplicable al divorcio (apartado I).

Esta delimitación permite abordar el alcance de la respuesta que aporta el considerando (22) para el

tratamiento de las situaciones de plurinacionalidad (apartado II). Se trata de la base esencial sobre la que se

aborda el posterior análisis de la reper cusión que presenta esta solución en las diversas situaciones de

plurinacionalidad. Sus resultados permiten constatar las limitaciones que afectan a la conexión de la

nacionalidad, y su paralelo “contagio” al criterio de la autonomía de la voluntad en la que esta conexión se

comprende (apartado III). La valoración de las consecuencias que derivan de este desarrollo, así como el

planteamiento de la salida necesaria para superarlas , es el objeto de las consideraciones finales (apartado

IV).

ABSTRACT: The aim of this paper is to analyse the impact caused by the applicability of the procedure

established in the Regulation (EU) 1259/2010 for multiple nationals – recita l (22)— in terms of the party

autonomy regarding the choice of the applicable law to divorce introduced by art. 5 of the above-mentioned

Regulation. To this end, this analysis begins by specifying the questions raised by multiple nationality in

the field of the party autonomy (I). Such precision allows for a subseq uent analysis of the response given

by recital ( 22), with the objective of evaluating its scope and consequences (II). This constitutes the

essential foundation upon which the impact of this solution for the different situations of multiple nationality

will be considered. The results of this analysis allo w to confirm the limitations of the choice o f the

applicable law to divorce on the basis of the connecting factor of nationality and, consequently, the

limitations of the party autonomy (III). The evaluation of the consequences derivated from this development

as well as the consideration of the approp riate solution for overcoming them is the main objective of the

final considerations (IV).

Fecha de recepción del trabajo: 5 de julio de 2019. Fecha de aceptación de la versión final: 1 de octubre

de 2019.

* Profesora Titular de Derecho internacional privado de la Universidad de Murcia .

[38] REVISTA ELECTRÓNICA DE ESTUDIOS INTERNACIONALES (2019)

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DOI: 10.17103/reei.38.05

PALABRAS CLAVE: Autonomía de la voluntad. Ley aplicable al divorcio. Reglam ento (UE) 1259/2010.

Plurinacionalidad.

KEYWORDS: Party Autonomy. Applicable law to divorce. Regulation (EU) 1259/2010. Multiple nationality.

I. AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD. CONEXIÓN DE LA NACIONALIDAD Y

PLURINACIONALIDAD

El criterio de la autonomía de la voluntad para la elección de la ley aplicable al divorcio

es un elemento clave sobre el que se sustenta la unificación conflictual del Reglamento

(UE) 1259/2010, de 20 de diciembre de 2010, por el que se establece una cooperación

reforzada en el ámbito de la ley aplicable al divorcio y a la separación judicial

1

. Su art. 5

atribuye a los cónyuges la posibilidad de elegir la ley aplicable a su divorcio (o separación

judicial) entre alguna de las que expresamente recoge

2

: (a) la ley del Estado en que los

cónyuges tengan su residencia habitual en el momento de la celebración del convenio;

(b) la ley del Estado del último lugar de residencia habitual de los cónyuges, siempre que

uno de ellos aún resida allí en el momento en que se celebre el convenio; (c) la ley del

Estado cuya nacionalidad tenga uno de los cónyuges en el momento en que se celebre el

convenio; (d) la ley del foro, o ley del Estado cuyos tribunales tienen competencia para

conocer del divorcio en virtud de los foros del art. 3 del Reglamento 2201/2003

3

.

1

DOUE L 343, de 29 de diciembre de 2010.

2

El margen de elección que introduce el art. 5 es amplio, no obstante, considera DIAGO Mª. P., que no

cubre todas las posibles normas con las cuales los cónyuges pueden tener estrecha vinculación, a p esar de

que é sta es la motivación principal del legislador de la Unión Europea para la predeterminación de las

normas objeto de elección. DIAGO DIAGO, Mª. P. “El matrimonio y sus crisis ante los nuevos r etos de la

autonomía de la v oluntad conflictual”, Revista Española de Derech o Internacional, nº 2, 2014, pp. 49-80

(en esp. p. 69). En todo caso, y aun con estos límites, los argumentos favorables a la autonomía de la

voluntad como criterio conflictual han motivado el acogimiento recibido en los posteriores Textos

reglamentarios en Derech o de familia, como destacan: AÑOVEROS TERRADAS, B. (2 013), “La

autonomía de la voluntad como principio rector de las normas de derecho internacional privado comunitario

de la familia”, en FORNER DELAYGUA, J., GONZÁLEZ BEILFUSS, C., VIÑAS FARRÉ, R., (Eds.),

Entre Bruselas y la Haya: Estudios sobre la unificación internacional y regional del derecho internacional

privado. Liber amicorum Alegría Borrás. Ediciones Jurídicas y Sociales, Madrid, Barcelona, Buenos Aires,

Sâo Paulo, 2013, pp. 119 ss.; PERTEGÁS M. “Beyond nationality and habitual residence: other connecting

factors in European private internatio nal law in family matters”, en MEEUSEN J. PERTEGÁS, M.,

STRAETMANS, G., SWENNEN, F. (Eds), International Family Law for the European Union, Intersentia,

Amberes-Oxford, 2007 pp. 319 ss. (en esp., pp.336-339).

3

Reglamento 2201/2003, d e 27 de noviembre de 2003, “relativo a la competencia, el reconocimiento y la

ejecución de resoluciones judiciales en materia matrimonial y de responsabilidad parental, por el que se

deroga el Reglamento (CE) núm. 1347/2000”. DOUE L 338, de 23 de diciembre de 2003. Este Texto será

sustituido a partir del 1 de agosto de 2022 por el nuevo Reglamento (UE) 2019/1111, de 25 de junio de

2019 (DOUE L 178 , de 2 de julio de 2019), de acuerdo con el art. 104 de este último –aunque su entrada

en vigor se produjera a los veinte días de su publicación (art. 105)--. En todo caso, es importante señalar, a

los efectos del presente trabajo, que el nuevo Reg lamento no modifica los foros de competencia, que son

los que ahora se consideran.