Nuevos y heredados desafíos en el contexto del regreso al país de origen del ciudadano de la Unión y su familia

• Author: Diana Marín Consarnau
• Position: Profesora Agregada (Contratado Doctor) de Derecho Internacional Privado en la Universidad Rovira i Virgili
• Pages: 131-146

REDI, vol. 73 (2021), 2

NUEVOS Y HEREDADOS DESAFÍOS EN EL CONTEXTO

DEL REGRESO AL PAÍS DE ORIGEN DEL CIUDADANO

DE LA UNIÓN Y SU FAMILIA

Diana MARÍN CONSARNAU*

SUMARIO: 1. INTRODUCCIÓN.—2. EL REGRESO DEL CIUDADANO DE LA UNIÓN AL

PAÍS DE LA PROPIA NACIONALIDAD.—2.1. El régimen jurídico de extranjería aplica-

ble a los familiares nacionales de terceros Estados: fortalezas y debilidades.—2.2. El ré-

gimen jurídico de extranjería aplicable en el caso del regreso a España.—2.2.1. Un apunte

previo.—2.2.2. La necesaria reflexión sobre una regulación propia.—3. LA CONDICIÓN

DE FAMILIAR Y RÉGIMEN DE EXTRANJERÍA APLICABLE: DEFINICIÓN Y ALCAN-

CE.—3.1. Definición.—3.2. La relación familiar nacida con arreglo a la legislación de un

Estado miembro.—4. REFLEXIÓN FINAL.

1. INTRODUCCIÓN

El regreso 1 al país de la propia nacionalidad del ciudadano de la Unión

nos ofrece una realidad de relaciones y vínculos familiares con personas de

otras nacionalidades 2 en la que acontecen desafíos heredados en los que va

observándose la interrelación del Derecho de extranjería y el Derecho inter-

nacional privado (DIPr) 3, incluso también desde una óptica de coherencia

horizontal entre instrumentos 4.

* Profesora Agregada (Contratado Doctor) de Derecho Internacional Privado en la Universidad

Rovira i Virgili (diana.marin@urv.cat). Todas las páginas web mencionadas en este estudio han sido

consultadas el 5 de mayo de 2021.

1 Se maneja el concepto de regreso y no de retorno para diferenciar de la figura del retorno que

en el Derecho de extranjería se utiliza en situaciones específicas de denegación de entrada, según lo

establecido en los arts. 26.2 y 60 de la LO 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los ex-

tranjeros en España y su integración social, BOE núm. 10, de 12 de enero de 2000. Texto consolidado:

https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2000-544.

2 ASÍN CABRERA, A., «Reagrupación familiar y modelos de familia», en FORNER DELAYGUA, J. J.

(coord.), Las fronteras exteriores de la Unión Europea e inmigración a España: relaciones internacionales

y derecho, Valencia, Tirant lo Blanch, 2007, pp. 153-174.

3 ESTEBAN DE LA ROSA, G., Inmigración y Derecho internacional privado, Madrid, Difusión Jurídica,

2009, p. 195.

4 Entendiéndose esta como aquella que afecta a textos relativos a materias que afectan a distintas

cuestiones. SÁNCHEZ LORENZO, S., «El principio de coherencia en el Derecho internacional privado eu-

ropeo», REDI, vol. 70, 2018, núm. 2, pp. 17-41, esp. p. 21.

Revista Española de Derecho Internacional

Sección ESTUDIOS

Migraciones y asilo: análisis y perspectivas/

Migrations and asylum: analysis and perspectives

Vol. 73/2, julio-diciembre 2021, Madrid, pp. 131-146

http://dx.doi.org/10.17103/redi.73.2.2021.1a.08

© 2021 Asociación de Profesores

de Derecho Internacional

y Relaciones Internacionales

ISSN: 0034-9380; E-ISSN: 2387-1253

Recepción: 12/05/2021. Aceptación: 09/06/2021

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REDI, vol. 73 (2021), 2

En estos heredados retos, la intervención del Derecho de extranjería nos

sitúa en el asunto del régimen jurídico de extranjería aplicable a los familiares,

entrando en escena con conexión a cuestiones que afectan al DIPr, la condi-

ción de beneficiarios o no de los derechos de residencia, así como aquellas que

afectan a la acreditación en el trámite oportuno de la condición de familiar a

través de prueba documental, en las que los requisitos de autenticidad, que

debe cumplir el documento público expedido por una autoridad extranjera,

acaparan una especial atención 5. Una vez superada esta cuestión, es usual que

también interese la continuidad, en el ámbito privado, de los efectos jurídicos

que se derivan de los vínculos y las relaciones familiares, y en relación con lo

cual la Sentencia del Tribunal de Justicia (STJUE), asunto Coman 6, pone de

relieve el reto que supone el impacto que de ello se deriva para el DIPr 7.

En este diálogo y en las dificultades que emergen respecto a su acogida en

el desarrollo del Derecho de extranjería interno, irrumpen nuevos desafíos a

abordar. Estos plantean matices al enfoque de los heredados retos, respecto

a un denominador común: el diseño de una estructura de derechos de resi-

dencia para los familiares. En el marco del presente trabajo lo abordaremos

desde las implicaciones a nivel del Derecho de la Unión Europea a las de la

normativa y medidas nacionales, centrándonos en el caso español. Así, la

salida de Reino Unido y las emergencias consulares derivadas de las restric-

ciones a la entrada y residencia en tiempos de pandemia ponen en evidencia

nuevas problemáticas sobre el enfoque de cuestiones crónicas que afloran en

periodos convulsos, cuando el reconocimiento de derechos de residencia es

complejo y nos ofrece campos en los que se precisa cuestionar la necesidad

de avanzar.

2. EL REGRESO DEL CIUDADANO DE LA UNIÓN AL PAÍS

DE LA PROPIA NACIONALIDAD

El regreso al país de la propia nacionalidad del ciudadano de la Unión

implica regímenes jurídicos diferenciados en el tratamiento que reciben los

5 Y en las que el modo y alcance de la acreditación en la prueba documental prescinde de las

técnicas clásicas del DIPr, como señala JIMÉNEZ BLANCO, P., «Movilidad transfronteriza de personas,

vida familiar y Derecho internacional privado», REEI, vol. 35, 2018, pp. 1-49, esp. pp. 2-3. Respecto a

requisitos de autenticidad en los procedimientos de extranjería, GARDEÑES SANTIAGO, M., «The Cross-

Border Continuity of Family Status as a Means of Ensuring Free Movement and Residence Rights for

the European Union Citizen», en PAPADOPOULOU, L. y ANAGNOSTOPOLOU, D. (eds.), Towards an Inclusive

European Citizenship, Atenas, Papazissis publishers, 2019, pp. 235-241; FONT I MAS, M., «El ejercicio de

la libre circulación y la eliminación de los requisitos de autentificación y traducción de determinados

documentos públicos», en MARÍN CONSARNAU, D. (dir.), Retos en inmigración, asilo y ciudadanía. Pers-

pectiva Unión Europea, internacional, nacional y comparada, Madrid, Marcial Pons, 2021, pp. 189-210.

6 Asunto C-673/16, ECLI:EU:C:2018:385.

7 ÁLVAREZ GONZÁLEZ, S., «¿Matrimonio entre personas del mismo sexo para toda la UE?: A pro-

pósito de las conclusiones del Abogado General en el asunto Coman», La Ley Unión Europea, 2018,

núm. 56; JIMÉNEZ BLANCO, P., «La movilidad transfronteriza de matrimonios entre personas del mismo

sexo: la UE da un paso: Sentencia del Tribunal de Justicia de 5 de junio de 2018, asunto C-673/18: Co-

man», La Ley Unión Europea, 2018, núm. 61.