La responsabilidad patrimonial del Estado y la protección del patrimonio público en Colombia. La cultura de la anticipación como elemento central y articulador de una conciliación urgente, necesaria y posible

• Author: Juan Carlos Peláez Gutierrez
• Position: Profesor Titular de la Universidad Externado de Colombia (Bogotá D.C, Colombia)
• Pages: 189-232

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Revista Eurolatinoamericana

de Derecho Administrativo

ISSN 2362-583X

La responsabilidad patrimonial del Estado y la protección

del patrimonio público en Colombia. La cultura de la

anticipación como elemento central y articulador de una

conciliación urgente, necesaria y posible

The patrimonial lability of the State and the protection to the

public patrimony in Colombia. The culture of anticipation as a

central and articulating element of an urgent,

necessary and possible conciliation

JUAN CARLOS PELÁEZ GUTIÉRREZ I,*

I Universidad Externado de Colombia (Bogotá D.C, Colombia)

juan.pelaez@uexternado.edu.co

https://orcid.org/0000-0002-8307-2936

Recibido el/Received: 10.01.2021 / January 10th, 2021

Aprobado el/Approved: 24.04.2021 / April 24th, 2021

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Como citar este artículo | How to cite this article: PELÁEZ GUTIÉRREZ, Juan Carlos. La responsabilidad patrimonial del Estado y

la protección del patrimonio público en Colombia. La cultura de la anticipación como elemento central y articulador de una

conciliación urgente, necesaria y posible. Revista Eurolatinoamericana de Derecho Administrativo, Santa Fe, vol. 8, n. 1,

p. 189-232, ene. /jun. 2021. DOI 10.14409/redoeda.v8i1.9565.

* Profesor Titular de la Universidad Externado de Colombia (Bogotá D.C, Colombia). Doctorat en Droit, Université Paul Cézanne

Aix-Marseille 3; Diplôme d’Études Approfondies en Droit Public Interne (D.E.A.), Université Panthéon Assas - Paris 2; Diplôme

Supérieur de l’Université, Université Panthéon Assas - Paris 2; Especialización en Derecho Administrativo, Universidades

Externado de Colombia y Autónoma de Bucaramanga; Abogado de la Universidad Libre de Colombia. Presidente de MÉTODOS

& MÉTODOS (empresa de asesorías en materia de Metodología de la Investigación Cientíca). Abogado litigante y Consultor en

temas de Derecho Público. Ex Conjuez del Consejo de Estado, Miembro del Consejo Cientíco de la Academia Internacional de

Derecho Constitucional con sede en Túnez. E-mail: juan.pelaez@uexternado.edu.co.

R. E . D  A., Sant a Fe, vol. 8, n. 1 , p. 189-232, e ne./jun. 2021.

DOI: 10.14409/redoeda.v8i1.9565

Resumen:

Frente al cuestionamiento acerca de cómo se debe abor-

dar jurídicamente, en el marco de la Defensa Jurídica

Pública en Colombia, la problemática derivada de la Res-

ponsabilidad Patrimonial del Estado y la protección del

Patrimonio Público como extremos en conicto, nuestra

respuesta es contundente. La manera de abordar jurídi-

camente la problemática derivada de la Responsabilidad

Patrimonial del Estado y la protección del Patrimonio

Público como extremos en conicto, en el marco de la

Abstract:

Faced with the question of how the problem arising from

the patrimonial liability of the State and the protection

to the public patrimony as conicting extremes should be

addressed legally, in the framework of the Public Legal De-

fense in Colombia, our response is strong. The legal way to

address the problem arising from the patrimonial liability

of the State and the protection to the public patrimony as

conict extremes, within the framework of the Public Legal

Defense in Colombia, is from the perspective of the Culture

Juan Carlos Peláez Gutiérrez

Rev. Eurol atin. Direi to Adm., Sant a Fe, vol. 8, n. 1 , p. 189-232, e ne./jun. 2021.

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Sumario:

1. Introducción; 2. El deber ser en materia de defensa jurídica pública; 2.1. La defensa

jurídica pública debe ser una política pública de Estado resultado de un ejercicio de

ponderación constitucional; 2.2. La defensa jurídica pública debe estar fundamentada

un un modelo de gerencia jurídica pública; 2.3. La defensa jurídica pública debe ser

concebida como un mecanismo complementario de protección de derechos humanos;

3. La defensa jurídica pública en Colombia: hacia una lectura adecuada del artículo 90

constitucional a la luz de la cultura de la anticipación; 3.1. El artículo 90 de la Constitu-

ción Política de Colombia: una innovación constitucional mayor; 3.1.1. La responsabi-

lidad patrimonial del Estado. Una larga tradición en Colombia; 3.1.2. La constituciona-

lización y convencionalización de la responsabilidad patrimonial del Estado. Un legado

de la Constitución Política de 1991; 3.2. El artículo 90 de la Constitución Política de

Colombia: una innovación constitucional mayor hasta ahora restringida al ámbito de la

reparación y de la restitución; 3.2.1. El daño antijurídico. Un problema de recepción de

derecho; 3.2.2. El daño antijurídico. una lectura hasta ahora restringida; 3.3. El artículo

90 de la Constitucion Política de Colombia: una innovación constitucional mayor que

hace de la cultura de la anticipación de daños antijurídicos uno de sus elementos esen-

ciales; 4. Conclusión. Referencias.

1. INTRODUCCIÓN

En el presente estudio se presenta una propuesta original, novedosa y útil frente

a la actual problemática generada por el conicto que surge entre la Institución de

la Responsabilidad Patrimonial del Estado y la protección del Patrimonio Público, en

el marco de la Defensa Jurídica Pública en Colombia. El modelo de Defensa Jurídica

Pública presenta avances innegables. Sin embargo, estos son insucientes e incluso

en algunos casos contraproducentes. Las respuestas estatales frente a esta situación

han estado fundamentadas en la necesidad de proteger el Patrimonio Público frente

a su gran afectación generada por las altas, múltiples y recurrentes condenas en con-

tra del Estado colombiano y por el inmenso pasivo contingente relacionado con los

Defensa Jurídica Pública en Colombia, es desde la pers-

pectiva de la Cultura de la Anticipación como elemento

central y articulador de una conciliación urgente, nece-

saria y posible.

Palabras clave: responsabilidad patrimonial del Estado;

protección del patrimonio público; cultura de la anticipa-

ción; derecho anticipativo; ponderación constitucional;

defensa jurídica pública.

of Anticipation as a central and articulating element of an

urgent, necessary and possible conciliation.

Keywords: Patrimonial liability of the State; protection to

the public patrimony; culture of anticipation; anticipatory

law; constitutional weighting; public legal defense.

La responsabilidad patrimonial del Estado y la protección del patrimonio

público en Colombia

Rev. Eurol atin. Direi to Adm., Sant a Fe, vol. 8, n. 1 , p. 189-232, e ne./jun. 2021. 191

asuntos litigiosos en curso1. Esto es lobale pero no necesariamente se constituye en

la correcta aproximación del problema que permita adoptar las mejores soluciones

que nos acerquen a la utopia del deber ser en materia de Defensa Jurídica Pública.

La respuesta estatal se fundamenta en la aproximación tradicional y en nuestro sentir

equívoca, según la cual, los extremos en conicto, la Responsabilidad Patrimonial del

Estado, y el Patrimonio Público, son excluyentes y, por lo tanto, o se protege el uno, o

se protege el otro. A partir de ello, la Defensa Jurídica Pública en Colombia se edica

con el objetivo, insistimos, altruista pero no por ello correcto, de proteger el Patrimonio

Público, sin consideración alguna acerca de la urgente necesidad de tender puentes

de comunicación y entendimiento con la Institución de la Responsabilidad Patrimonial

del Estado y lo que ella representa para una y en una democracia. Nuestra postura es

diferente y aporta elementos de originalidad, novedad y utilidad. La Institución de la

Responsabilidad Patrimonial del Estado y la protección del Patrimonio Público son los

extremos en conicto pero, en ningún caso, son excluyentes. Se deben crear canales de

comunicación y diálogo. La Cultura de la Anticipación surge como el elemento central y

articulador de una conciliación urgente, necesaria y posible. Esta lógica parte de nues-

tra premisa creada y actualmente en desarrollo y consolidación por el autor de este

estudio, según la cual es necesario transitar de un derecho reactivo hacia un Derecho

Anticipativo de tal manera que este se convierta en la regla y, aquel, simplemente en la

excepción. Un Derecho Anticipativo como instrumento de creación, desarrollo y conso-

lidación de una Cultura de la Anticipación2.

Sobre el aspecto conceptual, relacionado con las deniciones de Responsabilidad

Patrimonial del Estado, Patrimonio Público, defensa jurídica pública prevención del

1 Ver: PELÁEZ GUTIÉRREZ, Juan Carlos. La defensa jurídica pública en Colombia: un importante camino

recorrido, un largo camino por recorrer. Revista Eurolatinoamericana de Derecho Administrativo, vol. 7,

n. 2, p. 89-135, jul./dic. 2020. DOI 10.14409/redoeda.v7i2.9564

2 Ver PELÁEZ GUTIÉRREZ, Juan Carlos. El Derecho Administrativo como Derecho Anticipativo: hacia la

creación y consolidación de una Cultura de la Anticipación (video). Bogotá: Departamento de Derecho

Administrativo, Universidad Externado de Colombia. Junio de 2020.Disponible en: https://www.facebook.

com/watch/?v=540455466830719 Acceso el: 28 de agosto de 2020; PELÁEZ GUTIÉRREZ, Juan Carlos.

Derecho Administrativo y COVID 19: un escenario dereexión (video). Bogotá: Departamento de Derecho

Administrativo, Universidad Externado de Colombia. Abril de 2020.Disponible en: https://www.facebook.

com/administrativouext/videos/246663459856001/ Acceso el: 29 de junio de 2020; PELÁEZ GUTIÉRREZ, Juan

Carlos. La Responsabilidad Patrimonial del Estado en tiempos de COVID 19: la necesidad de una lectura

responsable. (video). Bogotá: Departamento de Derecho Administrativo, Universidad Externado de Colombia,

Abril de 2020. Disponible en: https://www.facebook.com/administrativouext/videos/2552848174982228/

Acceso el: 29 de junio de 2020; PELÁEZ GUTIÉRREZ, Juan Carlos. La pretensión de reparación directa, la

responsabilidad patrimonial del Estado y el operador judicial: una bella historia de amor. In PIMIENTO, Julián

Andrés (Editor). Las transformaciones de la administración pública y del derecho administrativo. Bogotá:

Universidad Externado de Colombia, 2019, p. 131-211; y PELÁEZ GUTIÉRREZ, Juan Carlos. Los presupuestos

jurídicos de la educación para la paz en Colombia: hacia una cultura de paz. Conclusión. In MONTAÑA PLATA,

Alberto; OSPINA GARZÓN, Andrés Fernando (Ed). La constitucionalización del derecho administrativo: el

derecho administrativo para la paz. Tomo II. Bogotá: Universidad Externado de Colombia, 2016. p. 885-947.