Traslado intraeuropeo de la sede social de las sociedades de capital

• Author: Javier Carrascosa González
• Position: Catedrático de Derecho internacional privado en la Universidad de Murcia
• Pages: 1-49

www.reei.org

DOI: 10.17103/reei.37.10

TRASLADO INTRAEUROPEO DE LA SEDE SOCIAL DE

LAS SOCIEDADES DE CAPITAL

CROSS BORDER TRANSFER OF COMPANY SEAT IN THE

EUROPEAN UNION

JAVIER CARRASCOSA GONZÁLEZ

Sumario: I. LIBERTAD DE CIRCULACIÓN DE SOCIEDADES EN LA UNIÓN

EUROPEA. ASPECTOS BÁSICOS. II. RAZONES PARA EL TRASLADO DE LA SEDE

SOCIAL ENTRE ESTADOS MIEMBROS. III. SUSPICACIAS ES TATALES FRENTE AL

TRASLADO DE LA SEDE SOCIAL A OTROS PAÍSES. IV. PRECISIONES

CONCEPTUALES: TRASLADO DE "SEDE REAL", TRASLADO DE "SEDE SOCIAL" Y

TRASLADO DE "SEDE DE EXPLOTACIÓN". V. EL TRASLADO DE SEDE SOCIAL DE

LA SOCIEDAD DE CAPITAL COMO NEGOCIO JURÍDICO. VI. EL TRASLADO

INTRAEUROPEO DE SEDE SOCIAL Y EL DERECHO DE LA UNIÓN EUROPEA. VII.

EFICIENCIA CONFLICTUAL Y RÉGIMEN JURÍDICO DEL TRASLADO INTRA

EUROPEO DE SEDE SOCIAL. VIII. REFLEXIÓN FINAL.

RESUMEN: El presente trabajo expone el régimen jurídico del traslado de sede social de las socied ades de

capital en Derecho europeo . Tras una exposición de las razones eco nómicas que impulsan dicho traslado,

se examina el triple nivel de regulación del traslado d e sede social en el Derecho la Unión Europea. El

derecho a cambiar el E stado miembro donde se localiza la sede social de una sociedad de capital viene

garantizado por el mismo Derecho europeo material. Sin embargo, como ha precisado el TJUE en cuatro

sentencias seminales (Daily Mail, Cartesio, VALE Építési Kft. y Polbud), el Der echo del Estado miembro

de salida de la sociedad y el Derecho del Estado de destino de la misma deben coordinarse para que el

cambio de Estado miembro en el que se encuentra la sede social produzca todos sus efectos jurídicos.

Este trabajo expone el distinto régimen legal de los dos modos de cambio de sede social entre Estados

miembros: el que se verifica sin cambio de la Ley aplicable a la sociedad y el que requiere que ésta

cambie su Ley reguladora.

ABSTRACT: This work dea ls with the transfer of the companies’ head office under European private

internacional law. The economic reasons for that transfer is examined as well as the three levels of

regulation: European material law, the law of the State where the seat of the compan y was previously

located and the law of the State of the new seat. Not only are the main judgments rendered by the ECJ in

the matter considered , but also the consequences of that tranfer are carefully analized. The four semin al

judgments by the ECJ Daily Mail, Cartesio, VALE Építési Kft. and Polbud shed some light on the

necessary coordination between European substantive law, the law of the member state where the seat of

the company was originally placed and the law of the member state of the company’s new seat. Different

legal options are open for companies that want to leave the state where the previous company’s seat is

located. Companies are allowed to transfer their seat to another mem ber state with a parallel change of

Fecha de recepción del trabajo: 30 de marzo de 2019. Fecha de aceptación de la versión final: 25 de abril

de 2019.

 Catedrático de Derecho internacional privado en la Universidad de Murcia. carras@um. es

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their governing law or manteining that law although the seat has been transfered to another member

state.

PALABRAS CLAVE: traslado de sede social / Ley de la sociedad / conflicto de leyes / Derecho internacional

privado europeo.

KEYWORDS: International transfer of registered office / Law of the company / conflict of laws / European

private international law.

I. LIBERTAD DE CIRCULACIÓN DE SOCIEDADES EN LA UNIÓN EUROPEA.

ASPECTOS BÁSICOS.

1. El Derecho europeo recoge una serie de libertades de circulación que alcanzan, en

el seno de dicho ordenamiento jurídico, el carácter y el rango de "derechos

fundamentales" atribuidos por el mismo. Puede afirmarse, en esta línea, que el Derecho

europeo es el Derecho de la libre circulación, el Derecho de la libertad de movimientos

en el espacio territorial de la UE. El Derecho europeo garantiza, asegura y potencia que

las personas físicas y jurídicas, los capitales, las empresas, las mercancías y los

servicios circulen sin barreras ni obstáculos jurídicos por todos los Estados miembros.

En esta perspectiva de libertad de circulación, surge como problema típico y ya clásico

del Derecho europeo el traslado de la sede social de las personas jurídicas desde un

Estado miembro a otro. El presente trabajo se concentra en el análisis valorativo del

traslado intra-UE de la sede social de las sociedades de capital y de su regulación en

Derecho europeo. Baste recordar en este momento que la normativa española de la

misma, -que no es sino un desarrollo necesario de las previsiones legales del Derecho

europeo-, se encuentra en los arts. 92-103 de la Ley 3/2009 de 3 de abril, sobre

modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles1.

II. RAZONES PARA EL TRASLADO DE LA SEDE SOCIAL ENTRE ESTADOS

MIEMBROS.

1. La búsqueda de un mercado más favorable.

2. El traslado de sede social de una persona jurídica desde un Estado miembro a otro

ha planteado y plantea problemas jurídicos y económicos extremadamente complicados.

Con carácter preliminar es conveniente destacar, con D. SIMON y L. PLANITZER, que el

traslado de sede social de una persona jurídica desde un Estado miembro a otro se

produce por razones económicas que es necesario tener siempre muy presente. Dos

suelen ser estas causas: la búsqueda de un mercado más rentable y la búsqueda de un

1 Vid. Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades me rcantiles, BOE

núm. 82 de abril 2009.

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entorno legal societario más beneficioso2. En este apartado se expone la primera causa,

la búsqueda de un mejor mercado, y en el siguiente, se abordar la segunda causa, esto

es, la búsqueda de un mejor entorno legal societario.

3. Una sociedad de capital con sede social en un Estado miembro suele operar en el

mercado de dicho Estado miembro y ello le resulta rentable. En el momento en el que

ello deje de ser así, la sociedad puede decidir adoptar la decisión de "emigrar" a otro

país en cuyo mercado las posibilidades de beneficios reales son mayores, indica M.

MENJUCQ3. En dicho caso, se aprecia una evidente "competencia entre mercados". La

sociedad buscará radicarse en el mercado que le ofrezca rentabilidad más elevada bien

porque el nuevo mercado dispone de más clientes o de clientes con mayor capacidad

económica, menores costes de producción, materias primas a precios más bajos, u otras

circunstancias de facto, o bien porque las reglas de ordenación de dicho mercado son

más eficientes para la sociedad. Si un Estado miembro dispone de normas livianas sobre

responsabilidad civil de la sociedad frente a terceros, o de reglas menos exigentes sobre

acceso al mercado, con menores requisitos para comerciar o desarrollar actividades

económicas, la sociedad puede decidir "emigrar" a dicho Estado miembro y operar en su

mercado mediante el traslado al mismo de su sede social. Es cierto que la sociedad

puede operar en el mercado de un Estado miembro sin trasladar al mismo su sede social.

Para eso existe la libre prestación de servicios en la UE. Sin embargo, ceteris paribus, si

la sociedad opera de manera constante y mayoritariamente en el mercado de un concreto

Estado miembro, es habitual que tenga su sede oficial, su sede social, en dicho país. En

definitiva, la búsqueda de un mercado nacional más rentable explica que la sociedad

abandone su Estado miembro de sede social y traslade ésta a otro Estado miembro.

4. En este caso, esto es, cuando la sociedad busca radicarse en otro Estado miembro,

lo más frecuente es que, como ilustra M. AZENCOT, una sociedad decida "mover" tanto

su lugar de principal explotación, -i.e. sus actividades económicas, el ejercicio efectivo

de su actividad económica-, como también su centro de dirección, -i.e. su sede real-, y

su sede social -i.e. su sede estatutaria o domicilio social-, de un Estado miembro a otro4.

2. La búsqueda de una legislación societaria y fiscal más favorable.

5. En segundo lugar, una sociedad puede decidir trasladar su sede social a otro

Estado miembro por razones ajenas al mercado y a la regulación legal del mismo. Una

sociedad de capital está regida por una Ley estatal, que es la que determina su existencia

y su funcionamiento interno. Es la llamada Lex Societatis. Ahora bien, la aplicación de

2 SIMON, S., "Transfert du siège d'une société commerciale", Europe, 2017 diciembre, n. 12, pp. 27-29;

PLANITZER, L., "Niederlassungsfreiheit schützt auch isolierte Satzungssitzverlegungen, Ecolex, 2018,

pp. 255-257.

3 MENJUCQ, M., "Les po ssibilités de transfert de siège social au sei n de la Communauté européenne",

La Semaine juridique - édition générale, 2009-II, pp. 40-42.

4 AZENCOT, M., "Le transfert international de siège social, these sous la direction de GEORGES

KHAIRALLAH, Paris 2, 2011, accesible en https://assasrecherche.u-paris2.fr/ori -oai-search/thematic-

search.html?menuKey=tef&submenuKey=authors&id=azencot_muriel; pp. 11-15.