The Right to Privacy under Fire - Foreign Surveillance under the NSA and the GCHQ and Its Compatibility with Art. 17 ICCPR and Art. 8 ECHR
| Author | Ilina Georgieva |
| Position | Senior Research Associate at the Public International Law & Policy Group (PILPG), the Netherlands |
| Pages | 104-130 |
Ιλινα Γεοργιεϖα, Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε
υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ
Αρτ. 8 ΕΧΗΡ (2015) 31(80) Υτρεχητ ϑουρναλ οφ Ιντερνατιοναλ ανδ Ευροπεαν
Λαω 104, ∆ΟΙ: ηττπ://δξ.δοι.οργ/10.5334/υϕιελ.χρ
ΡΕΣΕΑΡΧΗ ΑΡΤΙΧΛΕ
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν
Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ ανδ Ιτσ
Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
Ιλινα Γεοργιεϖα1
1 Σενιορ Ρεσεαρχη Ασσοχιατε ατ τηε Πυβλιχ Ιντερνατιοναλ Λαω & Πολιχψ Γρουπ (ΠΙΛΠΓ), τηε Νετηερλανδσ
ιλινα_γεοργιεϖα≅ηοτµαιλ.χοµ
Τηε ρεχεντ εξποσυρε οφ τηε ΝΣΑ δοχυµεντσ ηασ ραισεδ α γρεατ δεαλ οφ χονχερνσ ωιτη ρεγαρδσ το
the eective control of companies that coop erate with intelligence agencies. It also exposed
α νετωορκ οφ σεχρετ γοϖερνµεντ σπψινγ παρτνερσηιπσ υσεδ το γο αρουνδ εξιστινγ δοµεστιχ
guarantees and to spy on ones own citizens through the back door. The dread that both legal
ανδ τεχηνολογιχαλ µεανσ δεσιγνεδ ωιτη λεγιτιµατε πυρποσεσ συχη ασ χουντερ−τερρορισµ ανδ χριµε
πρεϖεντιον αρε αλσο εµπλοψεδ φορ τοταλ σοχιαλ χοντρολ is now out there. In many aspects it looks
like we are experiencing the end of privacy and opting for a surveillance society instead. In the
χλυττερ οφ πρεσσινγ ισσυεσ, µοστ οφ τηε ρεχεντ σχηολαρλψ αττεντιον ηασ φο χυσεδ ον τηε ασσεσσµεντ
ανδ ρεφορµ προποσαλσ οφ τηε εξιστινγ, βυτ ασ ιτ τυρνσ ουτ ιναδεθυατε ωιτη ρεσπεχτ το αχτυαλ
rights protection, domestic legal frameworks. This has left the obligations of the intruders
under international human rights law unconsidered. Therefore, the present paper aims at evalu−
ατινγ τηε λεγαλιτψ οφ συχη συρϖειλλανχε προγραµσ υνδερ τηε Ιντερνατιοναλ Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ
Political Rights and the European Convention on Human Rights.
Κεψωορδσ: ΝΣΑ; Πριϖαχψ; Φορειγν Συρϖειλλανχε; Ιντερνατιοναλ Σεχυριτψ; Χουντερ−τερρορισµ; Ηυµαν
Ριγητσ
Ι. Ιντροδυχτιον
Α. Τηε Συρϖειλλανχε Χοντεξτ
Πριϖαχψ ισ µυλτιφαχετεδ, συβϕεχτιϖε, ανδ εϖολϖινγ.1 Ιτ χονχερνσ εϖερψ σινγλε ηυµαν βεινγ ιν ηισ ορ ηερ µοστ
περσοναλ ανδ πριϖατε µαττερσ. Ιτ ισ α φυνδαµενταλ ηυµαν ριγητ τηατ, δυε το χοντεµποραρψ τεχηνολογιχαλ
δεϖελοπµεντσ, ισ αλµοστ χονσταντλψ ιν τηε λινε οφ φιρε. Οϖερ τηε λαστ δεχαδε, λαω ιν Ευροπε ανδ τηε ΥΣ ηασ
µαναγεδ το στρενγτηεν τηε αβιλιτψ οφ πυβλιχ αυτηοριτιεσ το οβταιν χοµµυνιχατιονσ δατα ατ τηε εξπενσε οφ
πριϖαχψ.2 Τηυσ, τηε ιντενσιφιχατιον οφ τηε δεβατε ον τηε προτεχτιον οφ πριϖαχψ ασ α ηυµαν ριγητ ισ νοτ α νοϖελ
ονε ανδ ηασ χονσταντλψ συρφαχεδ ιν τηε δισχυσσιονσ οφ πολιτιχιανσ, πραχτιτιονερσ, αχαδεµιχσ ανδ αχτιϖιστσ. Λεγαλ
σχηολαρσηιπ ηασ φοχυσεδ εσπεχιαλλψ ον τηε ϕυστιφιχατιον οφ πριϖαχψ ιντρυσιονσ, ωηιχη αρε οφτεν ϖεστεδ ιν τερµσ
οφ πυβλιχ σαφετψ ανδ ηοω τηε προτεχτιον οφ πυβλιχ σαφετψ δεµανδσ τηε ναρροωινγ οφ πριϖαχψ προτεχτιονσ.3
Ψετ, εϖερ σινχε Εδωαρδ Σνοωδενσ ρεϖελατιονσ ον τηε ΥΣ Νατιοναλ Σεχυριτψ Αγενχψσ (ΝΣΑ) αχτιϖιτιεσ ιν
τηε συµµερ οφ 2013, πριϖαχψ θυεστιονσ ηαϖε βεχοµε αν ιντεγραλ παρτ οφ τηε ιντερνατιοναλ αγενδα, τυρνινγ
ινδιϖιδυαλσ δατα προτεχτιον ιντο α σεριουσ γλοβαλ ισσυε.4 Ινφορµατιον ον συρϖειλλανχε τηατ ηασ βεεν ιντεν−
τιοναλλψ κεπτ ιν τηε δαρκ ισ νοω α µαττερ οφ ηεατεδ πυβλιχ δεβατε µοστλψ βεχαυσε τηε λεακεδ δοχυµεντσ
1 Ζηενδονγ Μα ανδ οτηερσ, Τοωαρδσ α Μυλτιδισχιπλιναρψ Φραµεωορκ το Ινχλυδε Πριϖαχψ ιν τηε ∆εσιγν οφ ςιδεο Συρϖειλλανχε Σψστεµσ
ιν Πριϖαχψ Τεχηνολογιεσ ανδ Πολιχψ, Σπρινγερ 2014, 103
2 ϑοελ Ρ. Ρειδενβεργ, Τηε ∆ατα Συρϖειλλανχε Στατε ιν τηε Υνιτεδ Στατεσ ανδ Ευροπε (2013) Ωακε Φορεστ Λαω Ρεϖιεω, Φορτηχοµινγ,
π. 2
3 ιβιδ
4 Στεπηανιε Σχηιεδερµαιρ, ∆ατα Προτεχτιον Ισ Τηερε α Βριδγε αχροσσ τηε Ατλαντιχ? ιν ∆ιετερ ∆ρρ ανδ Ρυσσελλ Λ. Ωεαϖερ (εδσ), Τηε
Ριγητ το Πριϖαχψ ιν τηε Λιγητ οφ Μεδια Χονϖεργενχε Περσπεχτιϖεσ φροµ Τηρεε Χοντινεντσ (∆ε Γρυψτερ 2012) 17
UTRECHT JOURNAL OF
INTERNATIONAL AND EUROPEAN LAW
Γεοργιεϖα 105
χονφιρµεδ σοµετηινγ τηε ιντερνατιοναλ χοµµυνιτψ ηασ λονγ συσπεχτεδ ανδ φεαρεδ.5 Ηοωεϖερ, ιτ ωασ τηε
εξτεντ οφ τηε εξποσεδ συρϖειλλανχε προγραµ τηατ λεδ το ρεχονσιδερατιονσ οφ χυρρεντ πολιχιεσ ανδ τεχηνολο−
γιεσ. Χιτιζενσ νοω φεαρ τηατ βοτη λεγαλ ανδ τεχηνολογιχαλ µεανσ δεσιγνεδ ωιτη λεγιτιµατε πυρποσεσ, συχη ασ
χουντερ− τερρορισµ ανδ χριµε χοντρολ, αρε αλσο ινχρεασινγλψ υσεδ φορ τοταλ σοχιαλ χοντρολ.6 Ιν µανψ ασπεχτσ ιτ
λοοκσ λικε ωε αρε εξπεριενχινγ τηε ενδ οφ πριϖαχψ ανδ εϖολϖινγ το α συρϖειλλανχε σοχιετψ ινστεαδ. Ηοωεϖερ,
δο τηε ενδσ ϕυστιφψ τηε µεανσ?7
Τηε ΝΣΑ ισ τηε ωορλδσ λαργεστ συρϖειλλανχε οργανισατιον, ωηιχη ηασ βεεν αβλε το χονδυχτ ιτσ αχτιϖιτιεσ
τογετηερ ωιτη τηε νατιοναλ ιντελλιγενχε αγενχιεσ οφ σεχονδ παρτιεσ (ΥΚ, Αυστραλια, Χαναδα ανδ Νεω Ζεαλανδ)
φορ µορε τηαν α δεχαδε.8 Αµονγ τηε σεχονδ παρτψ χουντριεσ, αλσο χοµµονλψ ρεφερρεδ το ασ τηε Φιϖε Εψεσ,
τηε περφορµανχε οφ ΥΚσ Γοϖερνµεντ Χοµµυνιχατιονσ Ηεαδθυαρτερσ (ΓΧΗΘ), ωηιχη ισ Ηερ Μαϕεστψσ (ΗΜ)
πριµαρψ αγενχψ φορ τηε υνδερτακινγ οφ Ιντερνετ συρϖειλλανχε, ηασ βεεν χρυχιαλ φορ τηε εξπανσιον οφ τηε συρ−
ϖειλλανχε φραµεωορκ αβροαδ.
Τηε χλασσιφιεδ δοχυµεντσ λεακεδ το τηε πρεσσ δεµονστρατε τηατ τηε ΥΣ−ΥΚ συρϖειλλανχε ενσεµβλε ηασ νοτ
ονλψ ταργετεδ φορειγν γοϖερνµεντσ ανδ ιντερνατιοναλ ινστιτυτιονσ λικε τηε ΕΥ, τηε Ιντερνατιοναλ Ατοµιχ
Ενεργψ Αγενχψ (ΙΑΕΑ) ανδ τηε ΥΝ σψστεµατιχαλλψ ανδ ον ρεγυλαρ βασεσ, βυτ αλσο τηατ χιτιζενσ αρουνδ τηε
γλοβε ηαϖε βεεν µονιτορεδ εξτενσιϖελψ φορ θυιτε σοµε τιµε νοω.9 Ιν τηε προχεσσ, νο ινδεπενδεντ ινστιτυ−
τιοναλ χοντρολ ηασ βεεν εξερχισεδ οϖερ τηε αχτιϖιτιεσ οφ τηε ρεσπεχτιϖε αγενχιεσ.
Ιν τηε χλυττερ οφ πρεσσινγ ισσυεσ τηατ νεεδ αττεντιον, ιτ ισ ρατηερ συρπρισινγ τηατ, εξχεπτ φορ τηε ΥΝ Γενεραλ
Ασσεµβλψ ρεσολυτιον ον τηε ριγητ το πριϖαχψ φροµ τηε 18τη οφ ∆εχεµβερ 2013,10 ωηιχη ωασ φολλοωεδ βψ α
χουπλε οφ δισχυσσιονσ ανδ προποσαλσ,11 µοστ οφ τηε σχηολαρλψ αττεντιον ηασ βεεν φοχυσινγ ον τηε ασσεσσµεντ
ανδ ρεφορµ προποσαλσ οφ τηε εξιστινγ, βυτ ασ ιτ τυρνσ ουτ ιναδεθυατε ωιτη ρεσπεχτ το αχτυαλ ριγητσ προτεχτιον,
δοµεστιχ λεγαλ φραµεωορκσ. Τηισ ηασ λεφτ τηε οβλιγατιονσ οφ τηε ιντρυδερσ υνδερ Ιντερνατιοναλ Ηυµαν Ριγητσ
Λαω (ΙΗΡΛ) θυιτε υνδερ−χονσιδερεδ. Τηε λαττερ δισχοϖερψ λεαδσ υσ το τηε πυρποσε οφ τηε πρεσεντ παπερ ιτ
αιµσ ατ οφφερινγ ασσιστανχε ιν χλοσινγ τηισ γαπ βψ προϖιδινγ αν εξτενσιϖε εϖαλυατιον οφ τηε λεγαλιτψ οφ συχη
συρϖειλλανχε προγραµσ υνδερ τηε Ιντερνατιοναλ Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ12 (ΙΧΧΠΡ) ανδ τηε
Ευροπεαν Χονϖεντιον ον Ηυµαν Ριγητσ13 (ΕΧΗΡ), βοτη οφ ωηιχη προτεχτ εξτενσιϖελψ τηε ριγητ το πριϖαχψ
(Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ). Μοστ χουντριεσ ενγαγεδ ιν ανδ αφφεχτεδ βψ φορειγν συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ αρε
παρτιεσ το τηε ΙΧΧΠΡ, ωηιχη ρενδερσ τηε αναλψσισ οφ ιτσ προϖισιονσ χρυχιαλ. Τηε ΕΧΗΡ, α ρεγιοναλ φραµεωορκ,
δεσερϖεσ αττεντιον βεχαυσε ιτ ιµποσεσ βινδινγ ηυµαν ριγητσ οβλιγατιονσ ον τηε Βριτιση γοϖερνµεντ ιν χατ−
εγοριχαλ τερµσ. Οωινγ το τηε αχτιϖε ρολε οφ τηε Ευροπεαν Χουρτ οφ Ηυµαν Ριγητσ (ΕΧτΗΡ), τηε φραµεωορκ οφ
τηε ΕΧΗΡ ισ ονε οφ τηε µοστ δεϖελοπεδ ιν τερµσ οφ ηυµαν ριγητσ προτεχτιον. Τηυσ ιτ ισ οφτεν ρεφερενχεδ ανδ
σερϖεσ ασ αν εξαµπλε ιν τηε προχεεδινγσ βεφορε οτηερ ηυµαν ριγητσ βοδιεσ. Φυρτηερ, τηε ΕΧΗΡ ισ οφ ιµπορ−
τανχε βεχαυσε σοµε οφ τηε αφφεχτεδ στατεσ ιν Ευροπε (φορ εξαµπλε, Γερµανψ) αρε βουνδ βψ ιτσ ρεγυλατιονσ τοο.
Τηε σπεχιφιχ εξαµπλε οφ τηε ΝΣΑ/ΓΧΗΘ αχτιϖιτιεσ αφφορδσ υσ αν οππορτυνιτψ το χονχεπτυαλιζε τηε πρεσεντ
παπερ ασ α χασε στυδψ. Ιτ ινχλυδεσ ιν τηε φιρστ πλαχε α τηεορετιχαλ αναλψσισ ανδ δισχυσσιον οφ σελεχτεδ αππροαχηεσ
το τηε τερριτοριαλ αππλιχαβιλιτψ οφ τηε τωο µαϕορ ηυµαν ριγητσ τρεατιεσ ιν ορδερ το ιλλυστρατε τηε υσεφυλ χονχεπτσ
τηατ αλλοω φορ αν αδεθυατε αππλιχατιον οφ ηυµαν ριγητσ νορµσ το συρϖειλλανχε χονδυχτεδ βψ α στατε ουτσιδε
ιτσ βορδερσ. Τηε ινϖεστιγατιον χοντινυεσ ωιτη τηε εϖαλυατιον οφ τηε πριϖαχψ ιντερεστσ ατ στακε. Ηερε, τηε χασε
στυδψ φολλοωσ νοτιοναλλψ τηε εξαµινατιον στεπσ ασ εσταβλισηεδ βψ τηε Ηυµαν Ριγητσ Χοµµιττεε (ΗΡΧ) ανδ
τηε Ευροπεαν Χουρτ οφ Ηυµαν Ριγητσ.14 Ιν τηε ασσεσσµεντ οφ τηε σπεχιφιχ λεγαλ ρεθυιρεµεντσ οφ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
5 Χφ. Μονιχα Ερµερτ, Μασσ Συρϖειλλανχε Νο Συρπρισε το Μανψ ιν Τεχηνολογψ ανδ Πολιτιχσ (Ιντελλεχτυαλ Προπερτψ Ωατχη, 12 ϑυνε 2013)
3/06/12/µασσ−συρϖειλλανχε−νο−συρπρισε−το−µανψ−ιν−τεχηνολογψ−ανδ−πολιτιχσ/>
6 Ελισαβετη Φυρα ανδ Μαρκ Κλαµβεργ, Τηε Χηιλλινγ Εφφεχτ οφ Χουντερ−Τερρορισµ Μεασυρεσ: Α Χοµπαρατιϖε Αναλψσισ οφ Ελεχτρονιχ Συρ−
ϖειλλανχε Λαωσ ιν Ευροπε ανδ τηε ΥΣΑ ιν Φρεεδοµ οφ Εξπρεσσιον: Εσσαψσ ιν ηονουρ οφ Νιχολασ Βρατζα, Πρεσιδεντ οφ τηε Ευροπεαν Χουρτ
οφ Ηυµαν Ριγητσ 2012, 463
7 ιβιδ
8 Τηισ ισ αν ιντερναλ ΝΣΑ δοχυµεντσ δεσχριπτιον φορ τηε ΥΣσ χλοσεστ αλλιεσ ΥΚ, Αυστραλια, Χαναδα ανδ Νεω Ζεαλανδ, χφ. Λαυρα Ποι−
τρασ ανδ οτηερσ, Ηοω τηε ΝΣΑ ταργετσ Γερµανψ ανδ Ευροπε (Σπιεγελ Ονλινε Ιντερνατιοναλ)
ωορλδ/σεχρετ−δοχυµεντσ−νσα−ταργετεδ−γερµανψ−ανδ−ευ−βυιλδινγσ−α−908609.ητµλ>
9 Λαυρα Ποιτρασ ανδ οτηερσ, Χοδεναµε Απαλαχηεε: Ηοω Αµεριχα Σπιεσ ον Ευροπε ανδ τηε ΥΝ (Σπιεγελ Ονλινε Ιντερνατιοναλ)
ωωω.σπιεγελ.δε/ιντερνατιοναλ/ωορλδ/σεχρετ−νσα−δοχυµεντσ−σηοω−ηοω−τηε−υσ−σπιεσ−ον−ευροπε−ανδ−τηε−υν−α−918625.ητµλ>
10 ΥΝΓΑ Ρεσ 68/167 (18 ∆εχεµβερ 2013) ΥΝ ∆οχ Α/ΡΕΣ/68/167
11 Χφ. Ηυµαν Ριγητσ Χουνχιλ, Πανελ ∆ισχυσσιον ον τηε Ριγητ το Πριϖαχψ ιν τηε ∆ιγιταλ Αγε (24 Μαρχη 2014) Α/ΗΡΧ/25/Λ.12
12 Ιντερνατιοναλ Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ (αδοπτεδ16 ∆εχεµβερ 1966, εντερεδ ιντο φορχε 23 Μαρχη 1976) 999 ΥΝΤ 171
(ΙΧΧΠΡ)
13 Χονϖεντιον φορ τηε Προτεχτιον οφ Ηυµαν Ριγητσ ανδ Φυνδαµενταλ Φρεεδοµσ (Ευροπεαν Χονϖεντιον ον Ηυµαν Ριγητσ, ασ αµενδεδ)
14 Χφ. Μαρχο Μιλανοϖιχ, Ηυµαν Ριγητσ Τρεατιεσ ανδ Φορειγν Συρϖειλλανχε: Πριϖαχψ ιν τηε ∆ιγιταλ Αγε (2014) ΗΙΛϑ
αβστραχτ= 2418485> 68 φορτηχοµινγ
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ
ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
106
ανδ Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ, α χρυχιαλ παρτ οφ τηε πρεσεντ χοντριβυτιον ισ δεϖοτεδ το τηε ρελατεδ ϕυρισπρυδενχε οφ τηε
ΕΧτΗΡ ανδ τηε ΗΡΧ. Τηισ αππροαχη ηασ ασ αν οβϕεχτιϖε το ουτλινε τηε αλρεαδψ εξιστινγ δατα ανδ πριϖαχψ προ−
τεχτιον χυλτυρε ον εαχη σιδε οφ τηε Ατλαντιχ.15 Τηισ ισ νεχεσσαρψ ιν ορδερ το εσταβλιση τηε αππλιχαβλε στανδ−
αρδσ φορ τηε εϖαλυατιον οφ νεω συρϖειλλανχε τεχηνολογιεσ ανδ τηειρ ιµπαχτ ον ινδιϖιδυαλ πριϖαχψ ιντερεστσ.
Τηε δεδυχεδ γυιδελινεσ σηαλλ βε τηεν χονσιδερεδ ιν τηε σπεχιφιχ εξαµπλε οφ τηε ΝΣΑ/ΓΧΗΘ συρϖειλλανχε
αχτιϖιτιεσ. Ιν τηε χοµπρεηενσιϖελψ αδδρεσσεδ χασεσ,16 σπεχιαλ αττεντιον σηαλλ βε γιϖεν το τηε ΕΧτΗΡσ ϕυδγε−
µεντσ, ωηιχη ηαϖε αλρεαδψ δεαλτ ωιτη ανδ εϖαλυατεδ τηε υσε οφ νεω ινφορµατιον εξχηανγε µετηοδσ ωηεν
περσοναλ δατα ισ οφ ιντερεστ το οτηερσ. Τηε χασεσ οφ ε.γ. Κλασσ ανδ οτηερσ ϖ Γερµανψ, Μαλονε ϖ Υνιτεδ Κινγδοµ
ανδ Ωεβερ ανδ Σαραϖια ϖ Γερµανψ προϖιδε ϖαλυαβλε ινσιγητ ιντο τηε ΕΧτΗΡσ ρεασονινγ ανδ προχεεδινγσ
ωηεν αδδρεσσινγ νατιοναλ λαωσ, διρεχτιϖεσ ανδ πραχτιχεσ τηατ ηαϖε αλλοωεδ συρϖειλλανχε µεασυρεσ ιν τηε φιρστ
πλαχε.
Τηισ αρτιχλε ωιλλ αδδρεσσ α χερταιν ιντερρελατιον βετωεεν τηε ποσιτιονσ οφ τηε ΕΧτΗΡ ανδ τηε ΗΡΧ. Τηισ
ιντερεστινγ φαχτ ισ ατ ονχε τηε εϖιδενχε οφ τηε εϖερ ινχρεασινγλψ−λινκεδ ηυµαν ριγητσ φραµεωορκσ αρουνδ τηε
γλοβε. Τηανκσ το τηε προγρεσσιϖε ωορκ οφ τηε ηυµαν ριγητσ βοδιεσ ινστρυχτεδ ωιτη τηε τασκσ οφ γυαρδινγ ανδ
ιντερπρετινγ τηε ρεσπεχτιϖε τρεατιεσ, ωε αρε αβλε το ωιτνεσσ ηοω τηε νοτιον οφ υνιϖερσαλιτψ βλοσσοµσ ουτ το
φορµαλ, λεγαλ υνιϖερσαλιτψ τοο.
Βορροωινγ Μιλανοϖιχσ ιδεα17 φορ τηε πυρποσε οφ χονϖενιενχε, Ι σηαλλ υσε τηε τερµ φορειγν συρϖειλλανχε ασ
α γενεριχ δεσχριπτιον οφ α ωιδε ρανγε οφ αχτιϖιτιεσ. Τηατ ισ το σαψ, ωηερε αν αχτιϖιτψ ρεφερρεδ το ισ νοτ πρεχισελψ
σπεχιφιεδ, φορειγν συρϖειλλανχε ωουλδ ενχοµπασσ δατα χολλεχτιον ανδ στοραγε πραχτιχεσ, προχεσσινγ ανδ τρανσ−
φερ οφ τηε γατηερεδ δατα το α τηιρδ παρτψ, βυτ αλσο ιντερχεπτιον οφ ελεχτρονιχ ορ οτηερ κινδσ οφ χοµµυνιχατιονσ.
Τηε πρεσεντ ωορκ ισ διϖιδεδ ιν τηρεε παρτσ. Αφτερ τηισ ιντροδυχτιον, παρτ ονε χοντινυεσ βψ ιλλυστρατινγ ιν
µορε δεταιλ τηε προβλεµατιχ συρϖειλλανχε πραχτιχεσ οφ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ. Παρτ τωο αναλψσεσ τηε λεγαλ−
ιτψ οφ τηε ΝΣΑ/ΓΧΗΘ αχτιϖιτιεσ χονδυχτεδ αβροαδ, λοοκινγ φιρστ ιντο τηε αππλιχαβιλιτψ οφ τηε ΕΧΗΡ ανδ τηε
ΙΧΧΠΡ ουτσιδε οφ νατιοναλ βορδερσ. Φορ τηισ πυρποσε τηισ αρτιχλε = χονσιδερσ τηε δεϖελοπµεντσ ιν τηε ηυµαν
ριγητσ βοδιεσ ϕυρισπρυδενχε βεφορε ανδ αφτερ τηε χασε οφ Βανκοϖιχ.18 Τηισ αρτιχλε τηεν αππλιεσ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ ανδ
Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ το τηε συρϖειλλανχε προγραµσ ιν θυεστιον, τακινγ ιντο χονσιδερατιον τηε εξιστινγ χασε−λαω ον
πριϖαχψ ιντερφερενχεσ δεϖελοπεδ βψ τηε ΗΡΧ ανδ τηε ΕΧτΗΡ ιν τηε συρϖειλλανχε χασεσ τηεψ ηαϖε σο φαρ δεαλτ
ωιτη. Παρτ τηρεε δραωσ τηε αττεντιον οφ τηε ρεαδερ το τηε µοστ πρεσσινγ προτεχτιον χονχερνσ ανδ προϖιδεσ
συγγεστιονσ φορ στρενγτηενινγ τηε εξιστινγ πριϖαχψ σαφεγυαρδσ. Ιτ ισ τηεν φολλοωεδ βψ τηε χονχλυσιον οφ τηε
πρεσεντ ινϖεστιγατιον.
Β. Φορειγν Συρϖειλλανχε Αχτιϖιτιεσ υνδερ Σχρυτινψ
Τηε φολλοωινγ σεχτιον ιλλυστρατεσ βριεφλψ τηε µαϕορ πρεσσ ρεϖελατιονσ τηατ προϖιδε υσ ωιτη τηε ρελεϖαντ ινφορ−
µατιον ον φορειγν συρϖειλλανχε19 µετηοδσ ανδ αχτιϖιτιεσ τηατ λατερ σηαλλ βε πλαχεδ υνδερ τηε µαγνιφψινγ γλασσ.
Ηοωεϖερ, βεφορε τυρνινγ το µορε δεταιλσ, ιτ σηουλδ βε αλσο νοτεδ τηατ αλλ τηε ινφορµατιον ισ βασεδ ον ρεχεντ
δισχλοσυρεσ. Ωηιλε ωιτη ρεγαρδ το τηε ΝΣΑ αχτιϖιτιεσ τηισ ισ ρατηερ υνπροβλεµατιχ, φορ τηε µεδια ρεπορτσ ωερε
υσυαλλψ αχχοµπανιεδ βψ αυτηεντιχ λεακεδ δοχυµεντσ ανδ Σνοωδεν ρεϖεαλεδ ηιµσελφ ασ τηε σουρχε οφ τηε
λεακσ σοον, µοστ οφ τηε ινφορµατιον ον τηε ΓΧΗΘ ηασ βεεν προϖιδεδ βψ ανονψµουσ σουρχεσ. Υπ υντιλ νοω
τηερε ωασ αλµοστ νο οτηερ ινφορµατιον ρεγαρδινγ τηε ΓΧΗΘσ πραχτιχεσ, ωηιχη µακεσ ιτ διφφιχυλτ το ασσεσσ τηε
χρεδιβιλιτψ οφ τηε χλαιµσ. Φυρτηερ, τηε χονχερνεδ τρανσαχτιον τψπεσ αρε νοτ ονλψ εξπανσιϖε, βυτ λεαϖε νο τραχε
ιν τηε χοµµυνιχατιον σψστεµσ, ωηιχη µακεσ τηεµ µορε διφφιχυλτ το δετεχτ ανδ πυτ ον ρεχορδ. Ηοωεϖερ, τηε
Γυαρδιαν ρεπορτσ ον τηε συβϕεχτ αππεαρ το βε χρεδιβλε. Σοµε οφ τηε ινφορµατιον ιν τηε πυβλισηεδ λεακσ ηασ
βεεν χονφιρµεδ βψ γοϖερνµεντ οφφιχιαλσ, ανδ βψ εαρλιερ δισχλοσερσ (ινχλυδινγ ασσερτιονσ βψ τηε φορµερ σενιορ
ΝΣΑ οφφιχιαλ Ωιλλιαµ Βιννεψ).20 Ασ το τηε τεχηνιχαλ εθυιπµεντ φορ συχη συρϖειλλανχε οπερατιονσ, τηερε ισ νο
δουβτ τηατ τηε νεχεσσαρψ τεχηνολογψ ισ αϖαιλαβλε ον τηε µαρκετ. Τηυσ, τηε ισσυε οφ τηε στατεµεντσ ρελιαβιλιτψ
ρεγαρδινγ τηε Βριτιση αγενχψ ωιλλ νοτ βε φυρτηερ βροαχηεδ. Ιν τηε φολλοωινγ, σοµε οφ τηε χορε συρϖειλλανχε
προγραµσ ωιλλ βε ιντροδυχεδ.
15 Σχηιεδερµαιρ (ν 4) 358
16 Σεε βελοω εσπ. σεχτιονσ ΙΙ. Χ ανδ ΙΙ. ∆
17 Χφ. Μιλανοϖιχ (ν 16) 7
18 Βανκοϖιχ ετ αλ. ϖ. 17 ΝΑΤΟ Μεµβερ Στατεσ Αππ νο. 52207/99 (ΕΧτΗΡ, 12 ∆εχεµβερ 2001)
19 Ασ ινδιχατεδ αβοϖε υνδερ Ι. Α ον π. 4, φορειγν συρϖειλλανχε ισ υσεδ ασ α γενεριχ τερµ φορ δεσχριβινγ αλλ συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ τηατ
χροσσ νατιοναλ βορδερσ ανδ τηυσ χονχερν τηε πριϖαχψ ριγητσ οφ φορειγν χιτιζενσ
20 Χφ. Ιαν Βροων, Εξπερτ Ωιτνεσσ Στατεµεντ φορ Βιγ Βροτηερ Ωατχη ανδ Οτηερσ Ρε: Λαργε−Σχαλε Ιντερνετ Συρϖειλλανχε βψ τηε ΥΚ (2013),
Αππλιχατιον Νο. 58170/13 το τηε Ευροπεαν Χουρτ οφ Ηυµαν Ριγητσ 17
Γεοργιεϖα 107
Σοµε ΝΣΑ προγραµ τοολσ ε.γ. Βουνδλεσσ Ινφορµαντ ρεχορδ σπεχιφιχ τρανσαχτιοναλ δατα συχη ασ τηε τιµε
ανδ δατε οφ α χαλλ, ασ ωελλ ασ ιτσ λοχατιον. Τηισ τψπε οφ ινφορµατιον, αλσο χοµµονλψ ρεφερρεδ το ασ µεταδατα,21
αλτηουγη νοτ ινχλυδινγ τηε χοντεντ οφ τηε µεσσαγεσ ανδ τηε περσοναλ ινφορµατιον οφ τηε συβσχριβερσ, αλλοωσ
φορ θυαντιφιχατιον ανδ λατερ τραχκινγ οφ τηε υσερ βασεδ σολελψ ον αν ΙΠ−αδδρεσσ ορ α πηονε νυµβερ.22 Μεταδατα
ισ εξτρεµελψ υσεφυλ ωηεν αν ιντελλιγενχε αγενχψ ωισηεσ το ρεπροδυχε τηε χονταχτ φραµεωορκ οφ α ταργετ.
Αλονε ιν Γερµανψ ασ ονε οφ τηε ρεϖεαλεδ στατε ταργετσ, τηε ΥΣ ιντελλιγενχε σερϖιχε εαχη µοντη σαϖεσ δατα
φροµ αρουνδ ηαλφ α βιλλιον χοµµυνιχατιονσ.23 Α φυρτηερ ρεϖελατιον ωασ τηε ΥΣ υσε οφ τηε Φαιρϖιεω προ−
γραµ ωηιχη εξποσεδ φορειγν τελεχοµσ παρτνερσηιπσ ωιτη ΥΣ τελεχοµσ τηατ εναβλε τηε ΝΣΑ το γαιν αχχεσσ το
Ιντερνετ ανδ τελεπηονε δατα οφ νον−ΥΣ χιτιζενσ.
Ψετ ανοτηερ εξποσεδ προγραµ χαλλεδ ΠΡΙΣΜ προϖιδεσ τηε ΝΣΑ ωιτη διρεχτ αχχεσσ το τηε σψστεµσ οφ
Μιχροσοφτ, Γοογλε, Φαχεβοοκ, Αππλε ανδ µανψ οτηερ ΥΣ τεχηνολογψ χοµπανιεσ. Τηε προγραµ ισ οφ α σπεχιαλ
ϖαλυε το τηε ΝΣΑ ιντελλιγενχε αχτιϖιτιεσ, βεχαυσε ιτ γραντσ διρεχτ αχχεσσ το τηε σερϖερσ οφ τηε πριϖατε χοµπα−
νιεσ24 ανδ εναβλεσ τηε χολλεχτινγ οφ δατα ινχλυδινγ σεαρχη ηιστορψ, εµαιλ χοντεντ, τηε τρανσφερ οφ φιλεσ ανδ
λιϖε χηατσ.25 Ιτ ωουλδ αππεαρ τηατ τηε Αγενχψ στορεσ τηε χαπτυρεδ δατα φορ αβουτ τωο ψεαρσ.26 Ιν αδδιτιον, ονε
χαν ονλψ φυλλψ ιµαγινε τηε µαγνιτυδε οφ τηε ΝΣΑ οπερατιονσ βψ βεαρινγ ιν µινδ τηατ µοστ οφ τηε ιντερνετ
αδµινιστρατορσ αρε λοχατεδ ον ΥΣ σοιλ, ωηιχη µεανσ τηατ τηε αγενχψ ισ ταππινγ διρεχτλψ ιντο τηε ωορλδσ
ιντερνετ βαχκβονε.27
Φυρτηερ, ωιτη ρεγαρδ το τηε ΥΚ αχτιϖιτιεσ, τηε ρεπορτ οφ 21 ϑυνε 2013 πυβλισηεδ ιν τηε Γυαρδιαν28 δισχλοσεδ
τηε Τεµπορα προγραµ, ωηιχη ινϖολϖεσ τηε πλαχεµεντ οφ δατα ιντερχεπτορσ βψ τηε ΓΧΗΘ ον φιβρε−οπτιχ
χαβλεσ χονϖεψινγ Ιντερνετ δατα ωιτηιν ανδ ουτ οφ τηε ΥΚ. Τηε χαβλεσ λοχατεδ ιν τηε ΥΚ ινχλυδε τρανσατ−
λαντιχ χοννεχτιονσ βετωεεν τηε ΥΣ ανδ Ευροπε. Μυχη οφ τηε ρεστ οφ Ευροπεσ εξτερναλ Ιντερνετ τραφφιχ ισ
ρουτεδ τηρουγη τηε ΥΚ, ασ τηισ ισ τηε λανδινγ ποιντ φορ τηε µαϕοριτψ οφ τρανσατλαντιχ φιβρε−οπτιχ χαβλεσ. Ασ
α χονσεθυενχε, α λαργε θυαντιτψ οφ χοµµυνιχατιονσ ρελατινγ το τηε ρεστ οφ τηε ωορλδ ισ βεινγ ιντερχεπτεδ.
Αχχορδινγ το τηε νεωσπαπερ ρεπορτ, τηε θυαντιτψ οφ δατα ωασ εθυιϖαλεντ το σενδινγ αλλ τηε ινφορµατιον ιν
αλλ τηε βοοκσ ιν τηε Βριτιση Λιβραρψ 192 τιµεσ εϖερψ 24 ηουρσ.29 Τεµπορα ηασ µοστ λικελψ γιϖεν ΓΧΗΘ τηε
λαργεστ Ιντερνετ αχχεσσ ουτ οφ τηε Φιϖε Εψεσ γρουπ οφ χουντριεσ. Τηε δατα φλοωσ φροµ τηε χαβλε προβε αλονγ
φιβρε−οπτιχ χαβλεσ το τηε ΓΧΗΘσ µονιτορινγ στατιονσ. Τηερε, τηε ινφορµατιον ισ ρεπορτεδλψ στορεδ υσινγ
ΓΧΗΘσ Ιντερνετ βυφφερσ. Τηε τηυσ−οβταινεδ µασσιϖε αµουντσ οφ Ιντερνετ δατα αρε στορεδ φορ υπ το 72 ηουρσ
(φορ αχτυαλ χοντεντ) ανδ τηιρτψ δαψσ (φορ µεταδατα χοντεντ). Αφτερωαρδσ, τηε δατα ισ σεαρχηεδ φορ σιγναλσ
υσινγ κεψωορδσ, ωηιχη αρε ιδεντιφιεδ τογετηερ βψ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ ανδ αµουντ το σοµε 40,000
σελεχτορ ποιντερσ. Αφτερ τηε σιγναλσ ηαϖε βεεν ιδεντιφιεδ, τηε οπερατιϖεσ τακε α χλοσερ λοοκ ανδ εξαµινε τηε
ρεσπεχτιϖε χοµµυνιχατιονσ.
Βοτη τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ βενεφιτ φροµ τηε αχτιϖιτιεσ οφ τηε οτηερ. Α γρεατ δεαλ οφ τηε ΠΡΙΣΜ δατα ισ
τρανσφερρεδ το τηε ΓΧΗΘ σερϖερσ. Λικεωισε, Τεµπορα µακεσ α υνιθυε χοντριβυτιον [] το τηε ΝΣΑ ιν προϖιδ−
ινγ ινσιγητσ ιντο σοµε οφ τηειρ ηιγηεστ πριοριτψ ταργετσ βψ γιϖινγ τηε ΝΣΑ 36% οφ αλλ τηε ραω ινφορµατιον
φροµ ιντερχεπτεδ χοµπυτερσ.30
Ωηιλε χοντεµπλατινγ τηισ ινφορµατιον, α ρατηερ ινεϖιταβλε θυεστιον εµεργεσ: ηοω εξαχτλψ αρε τηεσε αχτιϖι−
τιεσ χοµπατιβλε ωιτη τηε ΗΡ οβλιγατιονσ οφ τηε στατεσ χονδυχτινγ φορειγν συρϖειλλανχε? Αν ανσωερ ισ προϖιδεδ
ιν τηε νεξτ σεχτιον.
21 Χφ. Γλενν Γρεενωαλδ, ΝΣΑ Χολλεχτινγ Πηονε Ρεχορδσ οφ Μιλλιονσ οφ ςεριζον Χυστοµερσ ∆αιλψ Τηε Γυαρδιαν (6 ϑυνε 2013)
ωωω.τηεγυαρδιαν.χοµ/ωορλδ/2013/ϕυν/06/νσα−πηονε−ρεχορδσ−ϖεριζον−χουρτ−ορδερ>
22 Γυαρδιαν ΥΣ Ιντεραχτιϖε Τεαµ Α Γυαρδιαν Γυιδε το Ψουρ Μεταδατα (12 ϑυνε 2013) .τηεγυαρδιαν.χοµ/τεχηνολογψ/
ιντεραχτιϖε/2013/ϕυν/12/ωηατ−ισ−µεταδατα−νσα−συρϖειλλανχε#µετα=0000000>; σεε αλσο Αλεξ Σινηα, ΝΣΑ Συρϖειλλανχε Σινχε 9/11
ανδ τηε Ηυµαν Ριγητ το Πριϖαχψ (2013) 59 Λοψ. Λ. Ρεϖ. 895
23 Λαυρα Ποιτρασ ανδ οτηερσ (ν 8)
24 Χφ. Γλενν Γρεενωαλδ ανδ Εωεν ΜχΑσκιλλ, ΝΣΑ Πρισµ Προγραµ Ταπσ ιν το Υσερ ∆ατα οφ Αππλε, Γοογλε ανδ Οτηερσ Τηε Γυαρδιαν (ϑυνε
7 2013) .τηεγυαρδιαν.χοµ/ωορλδ/2013/ϕυν/06/υσ−τεχη−γιαντσ−νσα−δατα?γυνι=Αρτιχλε:ιν%20βοδψ%20λινκ>
25 ιβιδ
26 Τοµ Βυργηαρδτ, ∆οχυµεντσ Σηοω Υνδερσεα Χαβλε Φιρµσ Προϖιδε Συρϖειλλανχε Αχχεσσ το ΥΣ Σεχρετ Στατε (Γλοβαλ Ρεσεαρχη, 18
ϑυλψ 2013) .γλοβαλρεσεαρχη.χα/δοχυµεντσ−σηοω−υνδερσεα−χαβλε−φιρµσ−προϖιδε−συρϖειλλανχε−αχχεσσ−το−υσ−σεχρετ−στατε/
5343173>
27 Ινσιδε ΤΑΟ: ∆οχυµεντσ Ρεϖεαλ Τοπ ΝΣΑ Ηαχκινγ Υνιτ (Σπιεγελ Ονλινε Ιντερνατιοναλ, 29 ∆εχεµβερ 2013)
ιντερνατιοναλ/ωορλδ/τηε−νσα−υσεσ−ποωερφυλ−τοολβοξ−ιν−εφφορτ−το−σπψ−ονγλοβαλ−νετωορκσ−α−940969−3.ητµλ>
28 Εωεν ΜχΑσκιλλ ανδ οτηερσ, ΓΧΗΘ Ταπσ Φιβρε−οπτιχ Χαβλεσ φορ Σεχρετ Αχχεσσ το Ωορλδσ Χοµµυνιχατιονσ Τηε Γυαρδιαν (21 ϑυνε
2013) .τηεγυαρδιαν.χοµ/υκ/2013/ϕυν/21/γχηθ−χαβλεσ−σεχρετ−ωορλδ−χοµµυνιχατιονσ−νσα>
29 ιβιδ
30 Νιχκ Ηοπκινσ ανδ οτηερσ, ΓΧΗΘ: ινσιδε τηε τοπ σεχρετ ωορλδ οφ Βριταινσ βιγγεστ σπψ αγενχψ Τηε Γυαρδιαν (1 Αυγυστ 2013)
ωωω.τηεγυαρδιαν.χοµ/ωορλδ/ιντεραχτιϖε/2013/αυγ/01/γχηθ−σπψ−αγενχψ−νσα−εδωαρδ−σνοωδεν>
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ
ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
108
ΙΙ. Λεγαλιτψ οφ τηε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΙΧΧΠΡ ανδ τηε ΕΧΗΡ
Τηισ παρτ οφ τηε χοντριβυτιον σεεκσ το δετερµινε τηε λεγαλιτψ οφ τηε φορειγν συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ ασ εµπλοψεδ
βψ τηε ιντελλιγενχε αγενχιεσ ΝΣΑ ανδ ΓΧΗΘ. Βεφορε τυρνινγ το τηε αχτυαλ λεγαλ ασσεσσµεντ, ονε νεεδσ το
εσταβλιση τηε λιµιτσ οφ τηε αππλιχαβλε λεγαλ φραµεωορκ. Ασ ιτ ωουλδ βε ιλλυστρατεδ ιν τηε φολλοωινγ συβ− σεχτιονσ,
εξτρατερριτοριαλ αππλιχαβιλιτψ οφ τηε ηυµαν ριγητσ ινστρυµεντσ ιν θυεστιον ισ δισπυτεδ, βυτ νοτ ουτ−οφ−πλαχε
ιν τηε συρϖειλλανχε χοντεξτ. Α φυρτηερ διφφιχυλτψ ισ αλσο ιντροδυχεδ βψ τηε φαχτ τηατ τηε αππλιχαβλε τεστ οφ ηοω
εξτρατερριτοριαλ ηυµαν ριγητσ οβλιγατιονσ αρε τριγγερεδ ηασ βεεν χουπλεδ ωιτη τηε νοτιον οφ πηψσιχαλ χοντρολ
οϖερ ποπυλατιονσ ανδ τερριτοριεσ. Τηισ ισ α ρατηερ υνσυιταβλε τεστ φορ τηε ΝΣΑ/ΓΧΗΘ συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ,
ωηιχη αρε χονδυχτεδ ιν χψβερσπαχε. Αχχορδινγλψ, τηε θυεστιον οφ ηοω τηισ ϕυρισδιχτιοναλ τεστ χουλδ τακε πλαχε
ωιτη ρεγαρδ το πριϖαχψ ιντρυσιονσ ιν τηε χψβερ δοµαιν σηαλλ βε δισχυσσεδ υνδερ Α.2.χ).
Α. Αππλιχαβιλιτψ οφ τηε ΕΧΗΡ ανδ τηε ΙΧΧΠΡ το Φορειγν Συρϖειλλανχε Αχτιϖιτιεσ
Ασ ινδιχατεδ αβοϖε, ιν τηε φορειγν συρϖειλλανχε χοντεξτ υνδουβτεδλψ αν αχτιϖιτψ χροσσινγ νατιοναλ βορδερσ
τηε προϖισιονσ οφ τηε σελεχτεδ ηυµαν ριγητσ ινστρυµεντσ αρε χουπλεδ ωιτη τηε πρελιµιναρψ θυεστιον οφ τηειρ
εξτρατερριτοριαλ αππλιχατιον. Τηερεφορε, τηε φολλοωινγ σεχτιον σηαλλ εξαµινε τηε ποσσιβιλιτιεσ οφ αππλψινγ τηε
ΙΧΧΠΡ ανδ τηε ΕΧΗΡ ωηερε Στατε παρτιεσ δεπλοψ τηειρ µονιτορινγ αχτιϖιτιεσ ουτσιδε οφ τηειρ νατιοναλ βορδερσ.
Τηε ρεσεαρχη ιν τηε πρεσεντ σεχτιον φοχυσεσ ιν τηε φιρστ πλαχε ον Αρτ. 2 (1) ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 1 ΕΧΗΡ. Βοτη προ−
ϖισιονσ ρεφερ το τηε ϕυρισδιχτιον31 οφ τηε ρεσπεχτιϖε Στατεσ παρτιεσ, αλτηουγη Αρτ. 2 (1) ΙΧΧΠΡ σεεµσ το χουπλε
τηε ϕυρισδιχτιον ρεθυιρεµεντ ωιτη α φυρτηερ ονε οφ τερριτοριαλ νατυρε βψ στιπυλατινγ τηατ Χοϖεναντσ ριγητσ αρε
το βε γυαραντεεδ το αλλ ινδιϖιδυαλσ ωιτηιν ιτσ τερριτορψ ανδ συβϕεχτ το ιτσ ϕυρισδιχτιον.32 Τηισ παρτιχυλαρ ωορδ−
ινγ οφ Αρτ. 2 (1) ΙΧΧΠΡ ισ ηοωεϖερ ηιγηλψ ρελεϖαντ, φορ ιτ µιγητ βε υνδερστοοδ ασ α χατεγοριχαλ δενιαλ οφ ανψ
κινδ οφ εξτρατερριτοριαλ αππλιχατιον οφ τηε Χοϖεναντ. Τηερεφορε, βεφορε ιλλυστρατινγ ιν δεταιλ ηοω τηε διφφερεντ
ηυµαν ριγητσ βοδιεσ ηαϖε δεαλτ ωιτη τηε νοτιον οφ ϕυρισδιχτιον σο φαρ, α χαρεφυλ αναλψσισ οφ τηε τερριτοριαλ
ρεφερενχε ανδ ιτσ µεανινγ φορ τηε σχοπε οφ αππλιχατιον οφ τηε ΙΧΧΠΡ µυστ βε ρενδερεδ. Ιν ορδερ το αχηιεϖε
α πλαυσιβλε ρεσυλτ τηισ ινϖεστιγατιον σηαλλ, αµονγ οτηερσ, ρεσορτ το τηε ρυλεσ οφ τρεατψ ιντερπρετατιον οφ τηε
ςιεννα Χονϖεντιον ον τηε Λαω οφ Τρεατιεσ (ςΧΛΤ) ασ ωελλ. Τηε λαττερ ισ αν αυτηοριτατιϖε λεγαλ ινστρυµεντ τηατ
ηασ χοδιφιεδ τηε εξιστινγ ρυλεσ ανδ τεχηνιθυεσ οφ τρεατψ ιντερπρετατιον, πυτ φορωαρδ το αιδ ϕυδιχιαλ βοδιεσ33 ιν
ρεσολϖινγ τηειρ δουβτσ ωιτη ρεγαρδσ το τηε εξαχτ µεανινγ οφ τηε προϖισιον δεαλτ ωιτη.
1. Τηε Τερριτοριαλ Ρεφερενχε ιν Αρτ. 2 (1) ΙΧΧΠΡ
Τηε ΙΧΧΠΡ δεφινεσ ιτσ τερριτοριαλ σχοπε ιν Αρτ. 2 (1) ανδ οβλιγεσ εϖερψ Στατε Παρτψ το ενσυρε τηε ριγητσ ρεχογ−
νιζεδ ιν τηε Χοϖεναντ το αλλ ινδιϖιδυαλσ ωιτηιν ιτσ τερριτορψ ανδ συβϕεχτ το ιτσ ϕυρισδιχτιον. Τηισ σοµεωηατ
αωκωαρδλψ φορµυλατεδ34 προϖισιον ηασ βεεν ωιδελψ υνδερστοοδ το µεαν τηατ Χοϖεναντ ριγητσ αρε το βε
γυαραντεεδ το αλλ ινδιϖιδυαλσ ωιτηιν α στατεσ τερριτορψ ανδ το αλλ ινδιϖιδυαλσ συβϕεχτ το ιτσ ϕυρισδιχτιον.35 Τηε
ΥΣ ισ ονε οφ τηε φεω στατεσ τηατ ρεαδ τηισ προϖισιον ιν α διφφερεντ µαννερ.
α. Τηε ΥΣ Ποσιτιον
Ιν τηε οπινιον οφ τηε ΥΣ, περσονσ ωηο αρε νοτ βοτη ωιτηιν τηε ρεσπεχτιϖε τερριτορψ ανδ συβϕεχτ το τηε στατεσ
ϕυρισδιχτιον δο νοτ βενεφιτ φροµ τηε τρεατψσ προτεχτιον.36 Ιν αν αττεµπτ το συβσταντιατε ιτσ ποσιτιον ανδ το
πρεσεντ ιτ ασ α λονγ−εσταβλισηεδ υνδερστανδινγ ανδ πραχτιχε οφ τηε Χοϖεναντσ αππλιχαβιλιτψ, τηε ΥΣ αργυεσ
υσινγ τηε τραϖαυξ πρπαρατοιρεσ ανδ ρεφερσ το ιτσ εαρλιερ στατεµεντσ βεφορε τηε ΗΡΧ.37 Τηε ΥΣ φυρτηερ ρελιεσ
31 Αρτ. 2 (1) ΙΧΧΠΡ στιπυλατεσ τηατ εαχη Παρτψ το τηε πρεσεντ Χοϖεναντ υνδερτακεσ το ρεσπεχτ ανδ το ενσυρε το αλλ ινδιϖιδυαλσ ωιτηιν ιτσ
τερριτορψ ανδ συβϕεχτ το ιτσ ϕυρισδιχτιον τηε ριγητσ ρεχογνιζεδ ιν τηε πρεσεντ Χοϖεναντ; Αρτ. 1 ΕΧΗΡ ον ιτσ τυρν ηολδσ τηατ τηε Χον−
τραχτινγ Παρτιεσ σηαλλ σεχυρε το εϖερψονε ωιτηιν τηειρ ϕυρισδιχτιον τηε ριγητσ ανδ φρεεδοµσ δεφινεδ ιν Σεχτιον Ι οφ τηισ Χονϖεντιον
32 Χφ. ΙΧΧΠΡ αρτ. 2 (1)
33 Μαλχολµ Σηαω, Ιντερνατιοναλ Λαω (Χαµβριδγε 2008) 932
34 Χφ. Μανφρεδ Νοωακ, Υ.Ν. Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ: ΧΧΠΡ Χοµµενταρψ (Ενγελ 2005) αρτ 2, π 43, παρα 28
35 Σεε Νιγελ Ροδλεψ, Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ ιν Χαταρινα Κραυσε ανδ Μαρτιν Σχηεινιν (εδσ), Ιντερνατιοναλ Προτεχτιον οφ Ηυµαν Ριγητσ:
Α Τεξτβοοκ 110
36 Χφ. ιβιδ 110; σεε αλσο Υ.Ν. ΕΣΧΟΡ Ηυµαν Ριγητσ Χοµµιττεε, Συµµαρψ Ρεχορδ οφ τηε 1405τη Μεετινγ: Υνιτεδ Στατεσ οφ Αµεριχα
(1995) Υ.Ν. ∆οχ. ΧΧΠΡ/Χ/ΣΡ 1405, 7, 20. Ιν ιτσ Σεχονδ ανδ Τηιρδ περιοδιχ ρεπορτ, συβµιττεδ ιν 2005, τηε Υνιτεδ Στατεσ γοϖερν−
µεντ ρειτερατεδ τηε ϖιεω τηατ τηε οβλιγατιονσ ασσυµεδ βψ α Στατε Παρτψ το τηε Ιντερνατιοναλ Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ
(Χοϖεναντ) αππλψ ονλψ ωιτηιν τηε τερριτορψ οφ τηε Στατε Παρτψ. Τηε Υνιτεδ Στατεσ στατεδ τηισ ϖιεω αγαιν ιν τηε 2006 ρεσπονσεσ το τηε
Λιστ οφ Ισσυεσ το Βε Τακεν Υπ ιν Χοννεχτιον Ωιτη τηε Χονσιδερατιον οφ τηε Σεχονδ ανδ Τηιρδ Περιοδιχ Ρεπορτσ οφ τηε Υνιτεδ Στατεσ
οφ Αµεριχα ανδ ιν ιτσ 2007 Οβσερϖατιονσ Ρεγαρδινγ τηε Ηυµαν Ριγητσ Χοµµιττεεσ Γενεραλ Χοµµεντ 31
37 Ηυµαν Ριγητσ Χοµµιττεε, Χονσιδερατιον οφ ρεπορτσ συβµιττεδ βψ Στατεσ παρτιεσ υνδερ αρτιχλε 40 οφ τηε Χοϖεναντ (2012) ΥΝ ∆οχ.
ΧΧΠΡ/Χ/ΥΣΑ/4, 142
Γεοργιεϖα 109
ον τηε ορδιναρψ µεανινγ οφ τηε τωο χονδιτιονσ ιν Αρτ. 2 (1) ΙΧΧΠΡ χοννεχτεδ βψ τηε χονϕυνχτιϖε ανδ. Τηισ
ποσιτιον, ηοωεϖερ, ηασ βεεν χοντεστεδ φροµ τηε ϖερψ µοµεντ οφ ιτσ αρτιχυλατιον38 ανδ ραισεσ συβσταντιαλ
προβλεµσ. Τηεσε σηαλλ βε εξπλορεδ ιν τηε φολλοωινγ συβ−σεχτιονσ.
β. Ρυλεσ οφ Τρεατψ Ιντερπρετατιον ιν τηε ςΧΛΤ
Τηε ςιεννα Χονϖεντιον ρυλεσ ον τρεατψ ιντερπρετατιον αρε χονσιδερεδ δεχλαρατιονσ οφ πρε−εξιστινγ χυστοµαρψ
ιντερνατιοναλ λαω.39 Αρτσ. 31 το 33 ςΧΛΤ χοϖερσ τηε ιντερπρετατιον δοχτρινεσ ιν ιντερνατιοναλ λαω. Τηε φιρστ
αππροαχη χεντερσ ον τηε αχτυαλ τεξτ οφ τηε προϖισιον ιν θυεστιον, εµπηασιζινγ τηε αναλψσισ οφ τηε ωορδσ
υσεδ.40 Τηε σεχονδ αππροαχη χονσιδερσ τηε ιντεντιον οφ τηε παρτιεσ αδοπτινγ τηε αγρεεµεντ, ωηιλε τηε τηιρδ
αππροαχη λοοκσ ατ τηε οβϕεχτ ανδ πυρποσε οφ τηε τρεατψ ασ τηε µοστ ιµπορταντ τοολ ιν ρεσολϖινγ αµβιγυιτιεσ.41
Τηυσ, Αρτ. 31 (1) ςΧΛΤ ρεθυιρεσ ιν τηε φιρστ πλαχε α ρεαδινγ οφ τηε Χοϖεναντ ιν γοοδ φαιτη ανδ χονσιστεντ ωιτη
τηε ορδιναρψ µεανινγ οφ τηε τερµσ υσεδ.42
Φολλοωινγ τηισ ρυλε οφ ιντερπρετατιον, τηε ΥΣ ποσιτιον σεεµσ το βε τηε µοστ νατυραλ ονε, χονσιδερινγ τηε
λιτεραλ µεανινγ οφ τηε ανδ ασ α χονϕυνχτιον βετωεεν ωιτηιν ιτσ τερριτορψ ανδ συβϕεχτ το ιτσ ϕυρισδιχτιον.
Ηοωεϖερ, ωηατ αππεαρσ συπερφιχιαλλψ το βε τηε ριγητ ανσωερ λεαδσ το υνσυσταιναβλε ρεσυλτσ ωηεν χονσιδ−
ερινγ σοµε οφ τηε φυρτηερ νορµσ ιν τηε ΙΧΧΠΡ. Τηε προϖισιον ρεγαρδινγ τηε ριγητ το ρετυρν το ονεσ στατε43
ανδ τηε ριγητ νοτ το βε τριεδ ιν αβσεντια44 πρεσυµε εξαχτλψ τηατ ινδιϖιδυαλσ χαν βε ουτσιδε τηε τερριτορψ οφ
τηειρ στατε ωηεν εξερχισινγ τηε ριγητσ ιν θυεστιον. Ασ Μαργυλιεσ45 ριγητφυλλψ ποιντσ ουτ, τηεσε προϖισιονσ
ωουλδ βεχοµε α νυλλιτψ ιφ τηεψ ωουλδ νοτ προτεχτ περσονσ ατ λεαστ τεµποραριλψ ουτσιδε α στατεσ τερριτορψ.
Αδδιτιοναλλψ, ιτ ωουλδ εξχλυδε φροµ ιτσ ρεαχη ινδιϖιδυαλσ ωηο αρε ουτσιδε τηε στατεσ ϕυρισδιχτιον βυτ ωιτηιν
ιτσ τερριτορψ, συχη ασ φορειγν διπλοµατσ ορ µεµβερσ οφ φορειγν αρµεδ φορχεσ στατιονεδ ον τηε τερριτορψ πυρσυ−
αντ το ιντερνατιοναλ αγρεεµεντσ βετωεεν τηε ρεχειϖινγ ανδ τηε σενδινγ στατε.46 Τηυσ, ιτ µακεσ µορε σενσε
τηατ Αρτ. 2 (1) ηασ το βε ρεαδ ιντερπρετεδ ωιτηιν τηε χοντεξτ οφ αλλ οφ τηε συβσταντιϖε ριγητσ ιν Αρτ. 627
ΙΧΧΠΡ.47 Οτηερωισε, ονε ωουλδ ρεαχη αν ιντερπρετατιον τηατ ισ ινχονσιστεντ ωιτη τηε οβϕεχτ ανδ πυρποσε
οφ τηε τρεατψ ιν τηε σενσε οφ Αρτ. 31 (1) ςΧΛΤ ορ το α ρεσυλτ ωηιχη, ασ Αρτ. 32 (β) ςΧΛΤ πυτσ ιτ, ισ µανιφεστλψ
αβσυρδ ορ υνρεασοναβλε. Ιτ σεεµσ µορε λογιχαλ το δεεµ τηατ Αρτ. 2 (1) περµιτσ ανδ ρεθυιρεσ α διφφερεντ χον−
στρυχτιον.48 Τηισ χονχλυσιον αλλοωσ τυρνινγ το τηε πρεπαρατορψ ωορκ ανδ δραφτινγ ηιστορψ οφ τηε Χοϖεναντ ασ
α φυρτηερ µεανσ οφ ιντερπρετατιον, Αρτ. 32 ςΧΛΤ.
Ωηιλε τηε προϖισιον µιγητ ηαϖε βεεν δραφτεδ ιν α διφφερεντ µαννερ τηατ ωουλδ ηαϖε αϖοιδεδ τηε αµβι−
γυιτψ, ιντερεστινγλψ, τηε τραϖαυξ πρπαρατοιρεσ ινδιχατε τηατ αττεµπτσ το δελετε ωιτηιν ιτσ τερριτορψ ανδ το
ρεπλαχε ορ φορ ανδ φαιλεδ φορ διφφερεντ ρεασονσ.49 Ονε φινδσ ιν τηε οφφιχιαλ ρεχορδσ οφ τηε δραφτινγ προχεσσ
στατεµεντσ οφ τηε χηιεφ ΥΣ δελεγατε50 τηατ χλεαρλψ σηοω τηατ ινχλυδινγ α ρεφερενχε το τερριτορψ ιν Αρτ. 2 (1)
ΙΧΧΠΡ αιµεδ ατ αϖοιδινγ οβλιγατιονσ το ενσυρε τηε ριγητσ οφ ινδιϖιδυαλσ ιν τηε τερριτοριεσ οχχυπιεδ βψ τηε
Αλλιεσ αφτερ τηε Σεχονδ Ωορλδ Ωαρ. Τηε οβλιγατιον το ρεσπεχτ, ον τηε οτηερ ηανδ, ωασ νοτ χονσιδερεδ προβλεµ−
ατιχ. Τηε ΥΣ εσχηεωεδ τηε ρεσπονσιβιλιτψ το γυαραντεε ριγητσ ωιτηιν τηε στατεσ ωιτη ονλψ ρεχεντλψ ρεχοϖερεδ
38 Μιλανοϖιχ (ν 16)
39 Αππλιχατιον οφ τηε Χονϖεντιον ον τηε Πρεϖεντιον ανδ Πυνισηµεντ οφ τηε Χριµε οφ Γενοχιδε (Βοσνια ανδ Ηερζεγοϖινα ϖ. Σερβια ανδ Μον−
τενεγρο) Χασε (2007) ΙΧϑ Ρεπ ,160 φφ.; Ινδονεσια/Μαλαψσια Χασε (2002) ΙΧϑ Ρεπ, 625, 645−6; Θαταρ ϖ. Βαηραιν Χασε (1994) ΙΧϑ Ρεπορτσ,
6, 212
40 Σηαω (ν 34) 933
41 Σηαω (ν 34) 932
42 ςιεννα Χονϖεντιον ον τηε Λαω οφ Τρεατιεσ (αδοπτεδ 23 Μαψ, 1969, εντερεδ ιντο φορχε 27 ϑανυαρψ 1980) 1155 ΥΝΤΣ 331, 8 ΙΛΜ 679,
αρτ 31 (1)
43 Χφ. τηε ωορδινγ ιν Αρτ. 12 (4) ΙΧΧΠΡ
44 Αρτ. 14 (3) δ ΙΧΧΠΡ προϖιδεσ φορ τηε ριγητ το βε τριεδ ιν ηισ πρεσενχε ανδ ουτλαωσ ιν αβσεντια χριµιναλ τριαλσ.
45 Πετερ Μαργυλιεσ, Τηε ΝΣΑ ιν Γλοβαλ Περσπεχτιϖε: Συρϖειλλανχε, Ηυµαν Ριγητσ ανδ Ιντερνατιοναλ Χουντερτερρορισµ (2014) 82 Φορδ−
ηαµ Λαω Ρεϖιεω, 2143
46 Μιχηαλ Γονδεκ, Τηε Ρεαχη οφ Ηυµαν Ριγητσ ιν α Γλοβαλισινγ Ωορλδ: Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ Ηυµαν Ριγητσ Τρεατιεσ (Ιντερσεντια,
2009) 132
47 ∆οµινιχ ΜχΓολδριχκ, Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ τηε Ιντερνατιοναλ Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ ιν Φονσ Χοοµανσ ανδ
Μεννο Τ. Καµµινγα (εδσ), Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ Ηυµαν Ριγητσ Τρεατιεσ (Οξφορδ 2004) 45
48 Τηοµασ Βυεργεντηαλ, Το Ρεσπεχτ ανδ το Ενσυρε: Στατε Οβλιγατιονσ ανδ Περµισσιβλε ∆ερογατιονσ ιν Λουισ Ηενκιν (εδ), Τηε Ιντερ−
νατιοναλ Βιλλ οφ Ριγητσ (Χολυµβια Υνιϖερσιτψ Πρεσσ 1981) 74
49 Αννοτατιονσ ον τηε Τεξτ οφ τηε ∆ραφτ Ιντερνατιοναλ Χοϖεναντσ ον Ηυµαν Ριγητσ, ΓΑΟΡ 10τη ΣεσσιονΑννεξεσ, ΥΝ ∆οχ. Α/2929
(1955) παρα ΙΙ, χηαπτερ 5, παρα 4; Ρεπορτ οφ τηε Τηιρδ Χοµµιττεε, ΥΝ ΓΑΟΡ, 18τη Σεσσιον Αννεξεσ, ΥΝ ∆οχ. Α/5655 (1963) παρα 18
50 Σεε Υ.Ν. Ηυµαν Ριγητσ Χοµµιττεε (Σιξτη Σεσσιον) Συµµαρψ Ρεχορδ οφ τηε Ηυνδρεδ ανδ Νινετψ−Τηιρδ Μεετινγ (1950) ΥΝ ∆οχ. Ε/
ΧΝ.4/ΣΡ. 193, 13
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ
ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
110
δεµοχρατιχ ινστιτυτιονσ.51 Ποτεντιαλ ινχονσιστενχιεσ ωιτη τηε ιντερνατιοναλ λαω οφ οχχυπατιον ηαδ το βε χον−
σιδερεδ ασ ωελλ.52
Τηε φαχτσ ιλλυστρατεδ αβοϖε σηοω α ϖερψ διφφερεντ ποσιτιον βψ τηε ΥΣ Γοϖερνµεντ ανδ α διϖερσε µεανινγ οφ
τηε τερµσ. Τηυσ, τηε ρεαδινγ οφ τηε ΥΣ χαννοτ βε χονσιδερεδ α λονγ−εσταβλισηεδ πραχτιχε.
Ιν αδδιτιον ιτ σηουλδ βε αλσο νοτεδ τηατ τηε Ιντερνατιοναλ Χουρτ οφ ϑυστιχε ηασ ενδορσεδ τηε εξτρατερριτοριαλ
αππλιχαβιλιτψ οφ ηυµαν ριγητσ οβλιγατιονσ ιν ιτσ Ωαλλ Αδϖισορψ Οπινιον.53
χ. Ωηψ τηε Ναρροω ςιεω ισ νοτ Περσυασιϖε ιν τηε Συρϖειλλανχε Χοντεξτ
Αλτηουγη τηε στανχε οφ τηε ΥΣ ωασ ρεϖιεωεδ ανδ χονχειϖεδ ασ ινχονσιστεντ ωιτη εφφεχτιϖε ιντερνατιοναλ λαω
ιν γενεραλ, ιν ορδερ το στρενγτηεν τηισ φινδινγ ιτ ισ ιµπορταντ το σεε ηοω τηε ΥΣ ποσιτιον ωουλδ περφορµ ιν
τηε συρϖειλλανχε χοντεξτ.
Ασ τηε ΗΡΧ ηασ στρεσσεδ ιν ιτσ Γενεραλ Χοµµεντ (ΓΧ) ον τηε νατυρε οφ λεγαλ οβλιγατιονσ ιµποσεδ βψ τηε
Χοϖεναντ,54 εϖερψ Στατε παρτψ ηασ α λεγαλ ιντερεστ ιν τηε περφορµανχε βψ εϖερψ οτηερ Στατε παρτψ οφ ιτσ οβλιγα−
τιονσ. Βεαρινγ τηισ ιν µινδ, τηε ΥΣ ρεαδινγ οφ τηε τερριτοριαλ σχοπε οφ τηε ΙΧΧΠΡ βρινγσ α χουπλε οφ ιντερεστινγ
χονσεθυενχεσ αλονγ.
Τηε φιρστ ονε ισ τηατ ιτ αλλοωσ στατεσ το περφορµ ιλλεγαλ ορ αρβιτραρψ συρϖειλλανχε ον ανψονε ουτσιδε οφ τηειρ
οων τερριτορψ ορ ουτσιδε οφ τηειρ ϕυρισδιχτιον.55 Τηισ αυτοµατιχαλλψ µεανσ τηατ τηε Χοϖεναντ σεχυρεσ τηε
πριϖαχψ οφ ι.ε. Αµεριχανσ ονλψ αγαινστ αρβιτραρψ ανδ ιλλεγαλ ιντερφερενχεσ βψ τηειρ οων στατε, βυτ ωουλδ λεαϖε
τηεµ υνπροτεχτεδ αγαινστ ιντρυσιονσ βψ εϖερψ οτηερ στατε αγενχψ ιν τηε ωορλδ.56 Ηοωεϖερ, τηισ ρεσυλτ µοστ
χερταινλψ χονφλιχτσ ωιτη τηε ϖερψ νατυρε οφ ηυµαν ριγητσ, το ωηιχη εϖερψ ηυµαν βεινγ ισ εντιτλεδ βψ τηε σιµ−
πλε φαχτ οφ βεινγ ηυµαν ανδ α βεαρερ οφ ηυµαν διγνιτψ.57 Ηυµαν Ριγητσ χαννοτ βε ασσιµιλατεδ το σοχιαλ χοµ−
παχτσ, νορ δεπενδ φορ τηειρ αππλιχαβιλιτψ ον µοραλλψ αρβιτραρψ χριτερια συχη ασ τηε µερε αχχιδεντ οφ βιρτη.58 Ιν
τηε ωορδσ οφ Ροναλδ ∆ωορκιν, [τ]ηε δοµαιν οφ ηυµαν ριγητσ ηασ νο πλαχε φορ πασσπορτσ.59
Τηε σεχονδ χονσεθυενχε το χονσιδερ ισ τηατ ωιτη τηισ ρεαδινγ, τηε τασκ οφ εαχη στατε το προτεχτ ιτσ οων συβ−
ϕεχτσ φροµ τηε σπψινγ αχτιϖιτιεσ χονδυχτεδ βψ αλλ οτηερ στατεσ ωουλδ βε ιµποσσιβλε το αχχοµπλιση. Τηισ ισ τρυε
το τηε εξτεντ τηατ πριϖαχψ ιντρυσιονσ ωουλδ βεχοµε σοµετηινγ ορδιναρψ, ποτεντιαλλψ δεφεατινγ τηε οβϕεχτ
ανδ πυρποσε οφ τηε τρεατψ ωιτη ρεγαρδσ το τηε ριγητ το πριϖαχψ. Συχη αν υνδερστανδινγ οφ Αρτ. 2 (1) ΙΧΧΠΡ
ωουλδ νοτ ονλψ οφφερ ϖερψ λιττλε προτεχτιον ωιτη ρεγαρδσ το πριϖαχψ, βυτ µοστ τηε προτεχτιον οφφερεδ φορ µοστ
οφ τηε οτηερ ΙΧΧΠΡ ριγητσ ωουλδ βε υνδερµινεδ. Ανδ ηερε ισ ωηερε τηε λινε µυστ βε δραων ωηερε εϖεν α
σµαλλ παρτ οφ τηε Χοϖεναντσ γυαραντεεσ χαννοτ βε φυλφιλλεδ ιν ανψ ρεασοναβλε ωαψ ασ α ρεσυλτ οφ α παρτιχυλαρ
υνδερστανδινγ οφ τηε τρεατψ, τηεν τηισ υνδερστανδινγ ισ µοστ χερταινλψ ιναδεθυατε.60
Τηε ιλλυστρατεδ ποιντσ µακε ιτ χλεαρ τηατ τηε αδϖοχατεδ υνδερστανδινγ οφ τηε Χοϖεναντσ τερριτοριαλ σχοπε
βψ τηε ΥΣ ισ υνσυσταιναβλε υνδερ ιντερνατιοναλ λαω. Τηε ρεφερενχε το α στατεσ τερριτορψ ιν Αρτ. 2 (1) ΙΧΧΠΡ ισ
νοτ το βε ρεαδ ασ εξχλυδινγ εξτρατερριτοριαλ αππλιχατιον περ σε.
Νοω τηατ τηισ ηασ βεεν εσταβλισηεδ, τηε ρατηερ σιµιλαρ ϕυρισδιχτιοναλ χλαυσεσ οφ τηε τωο προϖισιονσ χαν βε
φυρτηερ εξαµινεδ.
2. Στατε ϑυρισδιχτιον υνδερ Αρτ. 1 ΕΧΗΡ ανδ Αρτ. 2 (1) ΙΧΧΠΡ
Τηε νεξτ χηαλλενγε ισ το εσταβλιση ωηατ εξαχτλψ βεινγ υνδερ α στατεσ ϕυρισδιχτιον µεανσ ανδ ενταιλσ. Ιν ορδερ
το ελαβορατε τηε χονχεπτ, ωηιχη ωουλδ βε αππλιχαβλε το φορειγν συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ, τηε φολλοωινγ σεχτιον
ουτλινεσ τηε µαϕορ φινδινγσ οφ τηε ΗΡΧ ανδ τηε ΕΧτΗΡ ον εξτρατερριτοριαλιτψ. Βοτη βοδιεσ ηαϖε ηαδ τηε οππορ−
τυνιτψ το δεχιδε ον ωηετηερ τηε ηυµαν ριγητσ τρεατιεσ ιν θυεστιον αππλψ ουτσιδε οφ α Στατεσ παρτψ τερριτορψ.
51 Μαργυλιεσ (ν 43) 2143
52 ιβιδ
53 Χφ. Αδϖισορψ Οπινιον το τηε Λεγαλ Χονσεθυενχεσ οφ τηε Χονστρυχτιον οφ α Ωαλλ ιν τηε Οχχυπιεδ Παλεστινιαν Τερριτορψ (Αδϖισορψ Οπινιον)
ΙΧϑ Ρεπ 2004, 136 παρα. 106113
54 Υ.Ν. Ηυµαν Ριγητσ Χοµµιττεε (2187τη µεετινγ), Γενεραλ Χοµµεντ Νο. 31 (80), Νατυρε οφ τηε Γενεραλ Λεγαλ Οβλιγατιον ον Στατε
Παρτιεσ το τηε Χοϖεναντ (29 Μαρχη 2004) ΥΝ ∆οχ. ΧΧΠΡ/Χ/21/Ρεϖ.1/Αδδ. 13, παρα. 2
55 Χφ. Αλεξ Σινηα, ΝΣΑ Συρϖειλλανχε Σινχε 911 ανδ τηε Ηυµαν Ριγητ το Πριϖαχψ (2013) 59 Λοψ. Λ. Ρεϖιεω, 902
56 ιβιδ
57 Χφ. Ηεινερ Βιελεφελδ, Πηιλοσοπηιχαλ ανδ Ηιστοριχαλ Φουνδατιον οφ Ηυµαν Ριγητσ ιν Χαταρινα Κραυσε ανδ Μαρτιν Σχηεινιν (εδσ),
Ιντερνατιοναλ Προτεχτιον οφ Ηυµαν Ριγητσ: Α Τεξτβοοκ (Σασταµαλα 2012) 5
58 Χφ. Σινηα, (ν 57) 902
59 Ροναλδ ∆ωορκιν, Ισ ∆εµοχραχψ Ποσσιβλε Ηερε?: Πρινχιπλεσ φορ α Νεω Πολιτιχαλ ∆εβατε (Πρινχετον Υνιϖερσιτψ Πρεσσ 2008), 48
60 Χφ. Σινηα (ν 57) 902
Γεοργιεϖα 111
α. Φιρστ Εξτρατερριτοριαλ Στεπσ
Φορ τηε σιµπλε ρεασον τηατ ϕυρισδιχτιον ηασ εµεργεδ ασ τηε βασισ οφ σοϖερειγντψ ανδ στατεσ σοϖερειγν ποω−
ερσ, τηε οριγιναλ νοτιον οφ ϕυρισδιχτιον ισ νεχεσσαριλψ λινκεδ ωιτη τηε ιδεα οφ τερριτοριαλ ποωερσ.61 Τηατ ισ ωηψ
ϕυρισδιχτιον ισ χλοσελψ ρελατεδ το τηε νατιοναλ τερριτορψ.62 Ηοωεϖερ ιν τηε ιντερϖεντιονιστ αγε63 ωε λιϖε, ωιτη
τηε γροωτη οφ οπερατιονσ χονδυχτεδ αβροαδ ανδ τηε εϖερ−ινχρεασινγ νυµβερ οφ ινδιϖιδυαλσ βρουγητ υνδερ
σοµε φορµ οφ φορειγν δε φαχτο χοντρολ, τηε θυεστιον οφ ηυµαν ριγητσ τρεατιεσ αππλιχαβιλιτψ αλτηουγη ϖαγυε ιν
τερµσ οφ τηε εξαχτ γυαραντεεσ σχοπε ισ θυιτε σιγνιφιχαντ. Τακινγ τηισ ιν αχχουντ, τηε ΕΧτΗΡ ηασ ονλψ αχχεπτεδ
ιν εξχεπτιοναλ χασεσ τηατ αχτσ χαρριεδ ουτ βψ τηε Μεµβερ Στατεσ ουτσιδε τηειρ τερριτοριεσ χαν βε αν εξερχισε οφ
ϕυρισδιχτιον ιν τηε σενσε οφ Αρτ. 1 ΕΧΗΡ.64
Τηε τερριτοριαλ σχοπε οφ τηε ΕΧΗΡ ηασ βεεν α ποιντ οφ χοντεντιον φορ θυιτε σοµε τιµε. Αλτηουγη Αρτ. 1
ΕΧΗΡ ηασ ρεχειϖεδ σοµε φαιρ αττεντιον ιν τηε Χουρτσ χασε λαω; τηε ΕΧτΗΡσ ποσιτιον ισ φαρ φροµ υνιφορµ. Ιτ
ηαδ α προµισινγ σταρτ ωιτη τηε Λοιζιδου χασε,65 ωηερε τηε Χουρτ αχχεπτεδ τηατ τηε τρεατψ ηασ α χερταιν δεγρεε
οφ εξτρατερριτοριαλ εφφεχτ, χουπλινγ τηε Χονϖεντιονσ αππλιχατιον ωιτη τηε ρεθυιρεµεντ οφ εφφεχτιϖε χοντρολ
εµπλοψεδ βψ α Στατε Παρτψ ιν α χερταιν αρεα. Ωηατ µαττερεδ ωασ τηε θυεστιον οφ εφφεχτιϖε χοντρολ, ρεγαρδλεσσ
οφ ωηετηερ ιτ ωασ βασεδ ον αν υνλαωφυλ αχτ, ι.ε. ϖιολατιον οφ τηε τερριτοριαλ στατεσ σοϖερειγντψ.66 Ιν τηε λατερ
ϕυδγεµεντ οφ Χψπρυσ ϖ Τυρκεψ, τηε ϕυστιχεσ οφ τηε Γρανδ Χηαµβερ ρεαφφιρµεδ τηειρ ποσιτιον, αδδινγ το τηε
πρεϖιουσ αργυµεντατιον τηε νεεδ το ρεϕεχτ τηε οτηερωισε ρεσυλτινγ ρεγρετταβλε ϖαχυυµ ιν τηε σψστεµ οφ
ηυµαν−ριγητσ προτεχτιον.67
Ιν α σιµιλαρ χαυτιουσ µαννερ, τηε εαρλψ ΗΡΧ ονλψ ρυλεδ ιν φαϖουρ οφ εξτρατερριτοριαλ αππλιχατιον ιν εξχεπ−
τιοναλ χιρχυµστανχεσ, συχη ασ ωηεν στατεσ αχτεδ αγαινστ τηειρ οων χιτιζενσ λιϖινγ αβροαδ.68 Ηοωεϖερ, ιτ µυστ
βε αλσο αχκνοωλεδγεδ τηατ ιν χοµπαρισον το τηε ΕΧτΗΡ, τηε Χοµµιττεεσ δεγρεε οφ πραχτιχε ιν τηε µαττερ
οφ εξτρατερριτοριαλιτψ ισ µορε λιµιτεδ βψ τηε σιµπλε φαχτ τηατ ιτ ρεχειϖεσ φεωερ χοµπλαιντσ τηαν ιτσ Ευροπεαν
χουντερπαρτ. Ασ ωιλλ βε ιλλυστρατεδ βελοω, τηε χονσεθυενχε ισ τηατ τηε Χοµµιττεε οφτεν τυρνσ το τηε ϕυδγε−
µεντσ δελιϖερεδ βψ τηε ΕΧτΗΡ φορ ιντερπρετατιον ηελπ.
Ιν τηε σο χαλλεδ Πασσπορτ χασεσ,69 τηε ΗΡΧ φουνδ τηατ Στατεσ παρτιεσ αρε ρεσπονσιβλε φορ ινφρινγεµεντσ οφ
τηε Χοϖεναντ χοµµιττεδ βψ τηειρ φορειγν διπλοµατιχ ρεπρεσεντατιϖεσ. Φυρτηερ, χονσιδερινγ τηε χασεσ οφ ινδι−
ϖιδυαλσ κιδναππεδ βψ Υρυγυαψαν αγεντσ ιν νειγηβουρινγ χουντριεσ, τηε Χοµµιττεε ηελδ τηατ Στατεσ παρτιεσ
αρε λιαβλε φορ τηε αχτιονσ οφ τηειρ αγεντσ ον φορειγν τερριτορψ.70 Τηε ΗΡΧ τηυσ αχχεπτεδ τηε εξτρατερριτοριαλ
αππλιχατιον οφ τηε ΙΧΧΠΡ ιν χασεσ ωηερε στατε αγεντσ εξερχισεδ αυτηοριτψ ανδ χοντρολ οϖερ ινδιϖιδυαλσ, ρατηερ
τηαν οϖερ αρεασ. Τηισ σαµε αππροαχη υσεδ βψ τηε ΕΧτΗΡ ιν ονε οφ ιτσ εαρλψ Χψπρυσ χασεσ,71 ωηερε ιτ ηαδ φουνδ
τηατ Στατεσ παρτιεσ αρε βουνδ το σεχυρε τηε ριγητσ ανδ φρεεδοµσ το αλλ περσονσ υνδερ τηειρ αχτυαλ αυτηοριτψ.
Ιν οτηερ ωορδσ, ωηατ µαττερεδ ωασ τηε ρελατιονσηιπ βετωεεν τηε ινδιϖιδυαλ ανδ τηε στατε ανδ νοτ ωηερε τηε
αλλεγεδ ϖιολατιον οχχυρρεδ.72
β. ϑυρισδιχτιοναλ Αππροαχηεσ αφτερ Βανκοϖιχ
Ωηατ λοοκεδ λικε αν αυσπιχιουσ (αλτηουγη νοτ εντιρελψ υνιφορµ) βεγιννινγ τηατ κεπτ παχε ωιτη ρεχεντ δεϖελ−
οπµεντσ ιν τηε ιντερνατιοναλ χοµµυνιτψ, τοοκ α στεπ βαχκ ωιτη τηε Βανκοϖιχ αδµισσιβιλιτψ δεχισιον.73 Ιν τηισ
χασε, τηε ΕΧτΗΡ φουνδ τηατ τηε ϖιχτιµσ οφ αν αιρ στρικε ον α Τς στατιον ιν Βελγραδε ηαδ νεϖερ βεεν ωιτηιν
61 Ευροπεαν Χοµµισσιον οφ Ηυµαν Ριγητσ, Χοµµισσιον Ρεπορτ (12 Οχτοβερ 1989) Σεριεσ Α νο. 99, π. 24 ♣ 167
62 Ριχκ Λαωσον, Λιφε αφτερ Βανκοϖιχ: Ον τηε Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ τηε Ευροπεαν Χονϖεντιον ον Ηυµαν Ριγητσ ιν Φονσ
Χοοµανσ ανδ Μεννο Καµµινγα (εδσ), Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ Ηυµαν Ριγητσ Τρεατιεσ (Ιντερσεντια 2004), 87
63 ιβιδ. 84
64 Χφ. Παβλο Αντονιο Φερν〈νδεζ−Σ〈νχηεζ, Τηε Σχοπε οφ Οβλιγατιονσ υνδερ τηε Ευροπεαν Χονϖεντιον οφ Ηυµαν Ριγητσ ιν ϑαϖιερ Γαρχα
Ροχα ανδ Παβλο Σαντολαψα (εδσ) Ευροπε οφ Ριγητ: Α Χοµπενδιυµ ον τηε Ευροπεαν Χονϖεντιον οφ Ηυµαν Ριγητσ (Μαρτινυσ Νιϕηοφφ
Πυβλισηερσ 2012) 36
65 Λοιζιδου ϖ. Τυρκεψ Αππ νο 15318/89 (ΕΧτΗΡ (ΓΧ), 23 Μαρχη 1995)
66 Χφ. Μιλανοϖιχ (ν 16) 39
67 Χψπρυσ ϖ. Τυρκεψ Αππ νο. 25781/94 (ΕΧτΗΡ (ΓΧ), 10 Μαψ 2001) παρα 78
68 Μιχηαελ ∆εννισ, Αππλιχατιον οφ Ηυµαν Ριγητσ Τρεατιεσ Εξτρατερριτοριαλλψ ∆υρινγ Τιµεσ οφ Αρµεδ Χονφλιχτ ανδ Μιλιταρψ Οχχυπατιον
(2005) Αµεριχαν ϑουρναλ οφ Ιντερνατιοναλ Λαω 8889
69 Νο. 31/1987; Νο. 57/1979; Νο. 77/1980; Νοσ. 106, 108/1981; Νο. 125/1982
70 ΥΝΗΡΧ Λοπεζ Βυργοσ ϖ Υρυγυαψ, Χοµµυνιχατιον Νο. 52/1979 (29 ϑυλψ 1981) ΥΝ ∆οχ ΧΧΠΡ/Χ/13/∆/52/1979 ♣ 12.3; ΙΑΧΗΡ
Λιλιαν Χελιβερτι δε Χασαριεγο ϖ Υρυγυαψ, Χοµµυνιχατιον Νο. 56/1979 (17 ϑυλψ 1979) ΥΝ ∆οχ ΧΧΠΡ/Χ/ΟΠ/1 ♣ 10.3
71 Χψπρυσ ϖ. Τυρκεψ Αππ νο 6780/74 ανδ 6950/75 (ΕΧτΗΡ, 26 Μαψ 1975) 136 παρα 8
72 Χφ. Μαρτιν Σχηεινιν Εξτρατερριτοριαλ Εφφεχτ οφ τηε Ιντερνατιοναλ Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ ιν Φονσ Χοοµανσ ανδ Μεννο
Καµµινγα (εδσ) Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ Ηυµαν Ριγητσ Τρεατιεσ (Ιντερσεντια 2004) 73
73 Σχηιεδερµαιρ (ν 17)
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ
ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
112
τηε ϕυρισδιχτιον οφ τηε ΝΑΤΟ Μεµβερ Στατεσ. Τηε Χουρτ οβσερϖεδ τηατ ονλψ εφφεχτιϖε χοντρολ αν εξερχισε
οφ αλλ ορ σοµε πυβλιχ ποωερ οϖερ α τερριτορψ ανδ ιτσ ινηαβιταντσ δυε το α µιλιταρψ οχχυπατιον ορ αν εξπλιχιτ
αγρεεµεντ χουλδ βρινγ τηε σιτυατιον ωιτηιν τηε ϕυρισδιχτιον οφ τηε οχχυπψινγ στατε. Τηε µερε ρεπερχυσσιονσ
οφ Στατεσ παρτιεσ αχτιονσ, ι.ε. δροππινγ βοµβσ οϖερ Βελγραδε, ωουλδ νοτ τριγγερ χοντρολ οϖερ τηε τερριτορψ ορ
ινδιϖιδυαλσ ιν θυεστιον.74 Τηισ αππροαχη, χλεαρλψ λεανινγ τοωαρδσ τηε προνουνχεµεντ οφ τηε Χονϖεντιονσ
εξτρατερριτοριαλ αππλιχατιον ασ αν εξχεπτιον, ηασ χαστεδ θυιτε σοµε δουβτ ον τηε Χουρτσ ρεασονινγ, ωηιχη
ηασ βεεν α ποιντ οφ χριτιθυε ανδ δισχυσσιον εϖερ σινχε.
Τηε δεχισιον ιν τηε Ισσα χασε75 λεδ το φυρτηερ χονφυσιον ωιτη ιτσ οβσερϖατιον τηατ Αρτ. 1 οφ τηε Χονϖεντιον
χαννοτ βε ιντερπρετεδ σο ασ το αλλοω α Στατε παρτψ το περπετρατε ϖιολατιονσ οφ τηε Χονϖεντιον ον τηε τερριτορψ
οφ ανοτηερ Στατε, ωηιχη ιτ χουλδ νοτ περπετρατε ον ιτσ οων τερριτορψ. Τηε Χουρτ στιπυλατεδ τηατ εϖεν σηορτ−
τερµ µιλιταρψ οπερατιονσ ιν α τερριτορψ βρουγητ τηε ινδιϖιδυαλσ τηερε υνδερ τηε ϕυρισδιχτιον οφ τηε αχτινγ
στατε. Ιν τηε Ιλασχυ χασε,76 τηε Χουρτ αφφιρµεδ τηε τριγγερινγ εφφεχτ οφ µιλιταρψ χοντρολ ιν αν αρεα, βυτ τηισ τιµε
ιτ ρεδυχεδ τηε ρεθυιρεµεντ το οϖεραλλ χοντρολ.
Τηισ σο−χαλλεδ µορε γενερουσ αππροαχη77 ωασ λατερ φολλοωεδ ιν τηε Αλ−Σκεινι78 ϕυδγεµεντ ασ ωελλ, ωηερε
τηε Χουρτ εξπλαινεδ τηατ τηε τεστ οφ ϕυρισδιχτιον χουλδ βε µετ ειτηερ τηρουγη χοντρολ οϖερ αν ινδιϖιδυαλ ορ
οϖερ α χερταιν αρεα. Ιν αδδιτιον, α στατε χαν εξερχισε εφφεχτιϖε χοντρολ ειτηερ διρεχτλψ, τηρουγη ιτσ οων αρµεδ
φορχεσ, ορ βψ µεανσ οφ α συβορδινατε λοχαλ αδµινιστρατιον.79 Τηυσ, ιτ ωουλδ σεεµ τηατ τηε ΕΧτΗΡ ωασ µοϖ−
ινγ αωαψ φροµ τηε ϖιεω τηατ ϕυρισδιχτιον ισ αν αλλ−ορ−νοτηινγ µαττερ,80 τρψινγ το χορρεχτ το σοµε εξτεντ τηε
Βανκοϖιχ φινδινγσ βψ ρεδυχινγ τηε δεγρεε οφ χοντρολ ρεθυιρεδ οϖερ α τερριτορ ψ. Α φυρτηερ δεϖελοπµεντ ιν
τηε Χουρτσ αππροαχη ωασ βρουγητ βψ τηε χασε οφ √χαλαν ϖ Τυρκεψ,81 α χασε ινϖολϖινγ τηε ηανδινγ−οϖερ οφ α
συσπεχτ οφ τερροριστ−ρελατεδ χριµεσ το Τυρκιση οφφιχιαλσ ιν Κενψα. Τηε ΕΧτΗΡ νοτεδ τηατ τηε συσπεχτ ωασ εφφεχ−
τιϖελψ υνδερ Τυρκιση αυτηοριτψ ανδ τηερεφορε ωιτηιν τηε ϕυρισδιχτιον οφ Τυρκεψ αφτερ τηε ηανδινγ−οϖερ ωασ
χοµπλετεδ.82 Σιµπλιφψινγ τηισ στατεµεντ µεανσ τηατ τηε Στατε παρτψ ιν θυεστιον δοεσ νοτ νεεδ το εξερχισε αλλ
πυβλιχ ποωερσ, φορ εϖεν σοµε εξερχισε οφ πυβλιχ ποωερσ ισ συφφιχιεντ το τριγγερ ϕυρισδιχτιον, αλτηουγη νοτ ιν
αν εξχλυσιϖε µαννερ ωιτη ρεγαρδ το αλλ οτηερ στατεσ ανδ τηειρ ριγητσ.
Ιν τηε µεαντιµε, τηε ΗΡΧ, ωηιχη φροµ ιτσ ϖερψ ινχεπτιον ηασ σουγητ α ωαψ το προϖιδε α ρεαδινγ οφ Αρτ. 2 (1)
ΙΧΧΠΡ τηατ ρενδερσ αππροπριατε λεγαλ προτεχτιον ανδ ηαδ τηερεφορε φολλοωεδ τηε δισϕυνχτιϖε ιντερπρετατιον,
εξτενδεδ τηε αππλιχατιον οφ τηε Χοϖεναντ το αχτιονσ οφ στατε αυτηοριτιεσ ιν οχχυπιεδ τερριτοριεσ ασ ωελλ.83
Φορ εξαµπλε, ασ τηε Χοµµιττεε ηασ στατεδ ιν ιτσ ρεχεντ χοµµεντσ ον Ισραελ, τηε λαττερ βεαρσ ρεσπονσιβιλιτψ
φορ ιµπλεµεντατιον οφ τηε ΙΧΧΠΡ ωιτηιν Ισραελ, ασ ωελλ ασ τηε Οχχυπιεδ Παλεστινιαν Τερριτοριεσ ιν τηε Ωεστ
Βανκ ανδ Γαζα84 ωηερε Ισραελ εξερχισεδ εφφεχτιϖε ϕυρισδιχτιον ανδ εφφεχτιϖε χοντρολ. Τηε ΗΡΧσ λινε οφ αργυ−
µεντσ αππεαρσ το φολλοω Βανκοϖιχ, τηατ ισ, ιτ ισ βασεδ ον αν εφφεχτιϖε χοντρολ αππροαχη.85 Τηε Χοµµιττεε
ηασ αππλιεδ τηισ αππροαχη ιν α νυµβερ οφ διφφερεντ χοντεξτσ ωηερε τηε στατε αχτσ ορ τακεσ µεασυρεσ ον τηε
τερριτορψ οφ ανοτηερ στατε ανδ τηεσε ηαϖε αν εφφεχτ ον περσονσ ωιτηιν τηατ οτηερ στατεσ τερριτορψ.86 Ιν ΓΧ 31
τηε Χοµµιττεε ρεαφφιρµεδ ιτσ ποσιτιον, ασσερτινγ τηατ α Στατε Παρτψ µυστ προϖιδε φορ τηε Χοϖεναντσ ριγητσ το
ανψονε ωιτηιν ιτσ ποωερ ορ εφφεχτιϖε χοντρολ, εϖεν ιφ νοτ σιτυατεδ ωιτηιν ιτσ ρεσπεχτιϖε νατιοναλ βορδερσ ανδ
ωιτηουτ χονχερν φορ τηε χιρχυµστανχεσ ιν ωηιχη συχη ποωερ ορ εφφεχτιϖε χοντρολ ωασ οβταινεδ.87 Ιν οτηερ
ωορδσ, ιν τηε ϖιεω οφ τηε Χοµµιττεε, στατεσ αρε αλωαψσ βουνδ το βοτη ρεσπεχτ ανδ ενσυρε τηατ ινδιϖιδυαλσ
74 ιβιδ
75 Ισσα ϖ Τυρκεψ Αππ νο 31821/96 (ΕΧτΗΡ 16 Νοϖεµβερ 2004) παρα 71; χονφιρµεδ ιν Ισαακ ετ αλ. ϖ Τυρκεψ Αππ νο 44587/98 (ΕΧτΗΡ
28 Σεπτεµβερ 2006); Παδ ετ αλ. ϖ Τυρκεψ Αππ νο 60167/00 (ΕΧτΗΡ 28 ϑυνε 2007); ανδ Ανδρεου ϖ Τυρκεψ Αππ νο 45653/99 (ΕΧτΗΡ
3 ϑυνε 2008)
76 Ιλασχυ ετ αλ. ϖ Μ∆ α. ΡΥΣ Αππ νο 48787/99 (ΕΧτΗΡ (ΓΧ), 8 ϑυλψ 2004, 2004) ςΙΙ 310 316
77 Ριχκ Λαωσον Τηε Ευροπεαν Χονϖεντιον ον Ηυµαν Ριγητσ ιν Χαταρινα Κραυσε ανδ Μαρτιν Σχηεινιν (εδσ) Ιντερνατιοναλ Προτεχτιον οφ
Ηυµαν Ριγητσ: Α Τεξτβοοκ (Αβο Ακαδεµι Υνιϖερσιτψ 2009) π 428
78 Αλ−Σκεινι ετ αλ ϖ τηε ΥΚ Αππ νο 55721/07 (ΕΧτΗΡ (ΓΧ), 7 ϑυλψ 2011) παρα 130φ
79 ιβιδ, παρα 138
80 Μαργυλιεσ (ν 43) 2147
81 Öcalan v.Turkey (2003) 37 ΕΗΡΡ 238
82 ιβιδ 98
83 Σαραη ϑοσεπη, ϑεννψ Σχηυλτζ ανδ Μελισσα Χασταν, Τηε Ιντερνατιοναλ Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ: Χασεσ, Ματεριαλσ ανδ Χοµ−
µενταρψ (ΟΥΠ 2004) π 88
84 (2003) ΥΝ δοχ ΧΧΠΡ/ΧΟ/78/ΙΣΡ; σεε αλσο Χονχλυδινγ Οβσερϖατιονσ ον Ισραελ, (1999) ΥΝ δοχ ΧΧΠΡ/Χ/79/Αδδ. 93, παρα 10. Ηοω−
εϖερ, ωηερε ποωερσ ηαδ βεεν εφφεχτιϖελψ τρανσφερρεδ το τηε Παλεστινιαν Χουνχιλ, Ισραελ χουλδ νοτ βε ηελδ ρεσπονσιβλε
85 ∆οµινιχ ΜχΓολδριχκ Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ τηε Ιντερνατιοναλ Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ ιν Φονσ Χοοµανσ ανδ
Μεννο Καµµινγα (εδσ), Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ Ηυµαν Ριγητσ Τρεατιεσ (Ιντερσεντια, 2004) 65
86 ιβιδ 55
87 Γενεραλ Χοµµεντ 31 [80], (2004) ΧΧΠΡ/Χ/21/Ρεϖ.1/Αδδ. 13, 10
Γεοργιεϖα 113
ρεχειϖε µαξιµυµ προτεχτιον οφ τηειρ ηυµαν ριγητσ.88 Τηρουγη τηισ ποσιτιον τηε ΗΡΧ ηασ οφφιχιαλλψ δεϖελ−
οπεδ α χασε λαω τηατ σοµε σχηολαρσ ηαϖε χριτιχιζεδ φορ βεινγ πυρποσιϖε89 ανδ ρατηερ γοαλ−οριεντεδ. Ωηιλε τηισ
πρεσυµπτιον µαψ ορ µαψ νοτ βε τρυε ανδ χουλδ βε τηε τοπιχ οφ αν εντιρελψ διφφερεντ ινϖεστιγατιον, ιτ δεµον−
στρατεσ ονε οφ τηε χορε προβλεµσ οφ εξτρατερριτοριαλιτψ ναµελψ τηατ ηυµαν ριγητσ προτεχτιονσ αρε νεχεσσαριλψ
εξτρατερριτοριαλ. Τηισ ισσυε ωιλλ βε αδδρεσσεδ ιν α µοµεντ υνδερ 2. δ).
χ. Τηε Τεστ οφ Συβϕεχτ το ιτσ Εφφεχτιϖε Χοντρολ ιν τηε Συρϖειλλανχε Χοντεξτ
Ασ ιτ ωασ ιλλυστρατεδ αβοϖε, τηε εφφεχτιϖε χοντρολ οϖερ τερριτορψ ορ οϖερ ινδιϖιδυαλσ τεστ ρεπρεσεντσ τηε βεστ
σψντηεσισ οφ τηε ΕΧτΗΡσ χυρρεντ εξτρατερριτοριαλ ϕυρισπρυδενχε, συππορτεδ βψ τηε ΗΡΧ ασ ωελλ. Ηοωεϖερ, τηισ
αππροαχη ωασ πυτ ιντο πλαχε λονγ βεφορε ονε χουλδ εϖεν χονσιδερ τηε ισσυε οφ φορειγν συρϖειλλανχε ανδ ιτσ
ιµπαχτ ον τηε δισχυσσιον.
Τηε εφφεχτιϖε χοντρολ νοτιον ισ αδεθυατε το αναλψσε τηε αχτιονσ ιν ρεαλ τιµε τακεν αβροαδ βψ στατε αγεντσ,90
βυτ ιν τηε χψβερ δοµαιν, τηε πηψσιχαλ χοντρολ οϖερ περσονσ ορ τερριτορψ ισ νοτ ϖερψ υσεφυλ.91 Τηε ΝΣΑ ηασ τηε
χαπαχιτψ το ρεµοτελψ χοντρολ ανδ φιλτερ µυχη οφ τηε χοµµυνιχατιονσ οφ α φορειγν νατιοναλ αβροαδ ανδ, ασ
ινδιχατεδ ιν τηε πρεσσ, τηε αγενχψ χαν βρεακ διφφερεντ φορµσ οφ ενχρψπτιονσ τηανκσ το σο−χαλλεδ βαχκ−δοορσ ιτ
ηασ ενγινεερεδ ιν µανψ σοφτωαρε σψστεµσ.92 Ιν αδδιτιον, τηε ιµπλαντατιον οφ τινψ ραδιο τρανσµιττερσ ιν µοστ
οφ τηε χοµπυτερσ προδυχεδ ιν τηε ΥΣ γραντσ τηε ΝΣΑ τηε χαπαχιτψ το γαιν χοντρολ οϖερ χοµπυτερσ νοτ χον−
νεχτεδ το τηε Ιντερνετ.93 Χονσιδερινγ αλσο τηατ µυχη οφ τηε Ιντερνετ τραφφιχ ισ ρουτεδ τηρουγη τηε ΥΣ, µακεσ
τηε πιχτυρε χοµπλετε πηψσιχαλ χοντρολ δοεσ νοτ πλαψ α ρολε ατ αλλ. Τηατ ισ ωηψ ιν ορδερ το ανσωερ τηε θυεστιον
ηοω συρϖειλλινγ α φορειγν νατιοναλσ χοµµυνιχατιονσ ρενδερσ τηατ περσον συβϕεχτ το τηε συρϖειλλινγ στατεσ
ϕυρισδιχτιον,94 τηε χονχεπτ νεεδσ το βε αδαπτεδ το τηε χψβερ χοντεξτ. Α ναρροω στανδαρδ δοεσ νοτ δο ϕυστιχε
το τηε ραπιδλψ εϖολϖινγ τεχηνολογψ, βυτ αν οφφιχιαλ σολυτιον ηασ νοτ βεεν εσταβλισηεδ ψετ, αλτηουγη ονε οφ
τηε φιρστ χασεσ χονχερνινγ εξτερναλ χοµµυνιχατιονσ ιντερχεπτιον ισ αλρεαδψ βεινγ δεαλτ ωιτη ιν Στρασβουργ.95
Ιν τηισ ρεγαρδ, Μαργυλιεσ συγγεστσ τηε ϖιρτυαλ χοντρολ τεστ ασ αν αππροαχη τηατ ατ λεαστ φορ νοω χαν µεετ
τηισ χηαλλενγε.96 Αππλψινγ τηισ στανδαρδ ηασ τωο αδϖανταγεσ: φιρστ, ιτ ωορκσ χλοσελψ ωιτη τηε νοτιον οφ χοντρολ
δεϖελοπεδ ανδ ρεθυιρεδ ιν τηε ϕυρισπρυδενχε δισχυσσεδ αβοϖε; σεχονδ, ιτ χονσιδερσ ανδ βριδγεσ τηε χηανγ−
ινγ τεχηνολογιχαλ χιρχυµστανχεσ τηατ ανψ πραχτιτιονερ ωουλδ φαχε ωηεν δεαλινγ ωιτη θυεστιονσ οφ ϕυρισδιχ−
τιον τριγγερινγ ηυµαν ριγητσ οβλιγατιονσ ιν συρϖειλλανχε χασεσ. Τηε ιντελλιγενχε αγενχιεσ υνδερ σχρυτινψ αρε
περφεχτλψ χαπαβλε οφ χοντρολλινγ λιϖεσ ανδ πριϖατε ινφορµατιον ωιτη τηε πρεσσ οφ α βυττον. Ωιτηουτ α προπερ
ασσιµιλατιον οφ τηε εφφεχτιϖε χοντρολ τεστ ιν χψβερσπαχε τηεσε ιντρυσιονσ ωουλδ ρεµαιν υναδδρεσσεδ ανδ
ωουλδ ρυν χουντερ το συβσταντιαλ ηυµαν ριγητσ πρινχιπλεσ. Πριϖαχψ ριγητσ σηουλδ βε προτεχτεδ εϖεν ωηεν
ιντερφερενχεσ ηαϖε βεεν ινιτιατεδ ιν α πλαχε διφφερεντ τηαν τηε αφφεχτεδ ινδιϖιδυαλσ αβοδε. Τηε ϖιρτυαλ χοντρολ
τεστ ισ τηυσ πρεφεραβλε ωηεν ασσεσσινγ τηε εξτρατερριτοριαλ αππλιχατιον οφ πριϖαχψ ιντερεστσ ιν χασεσ οφ φορειγν
συρϖειλλανχε.
δ. Τψπε οφ Στατε Οβλιγατιονσ ιν τηε Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον
Ωηατ ηασ βεχοµε χλεαρ φροµ τηε αβοϖε συβ−σεχτιονσ ισ τηατ βοτη τηε ΕΧτΗΡ ανδ τηε ΗΡΧ, χερταινλψ νοτ
υνινφλυενχεδ φροµ εαχη οτηερσ φινδινγσ ανδ ιντερπρετατιονσ, αππλψ τηε τρεατιεσ ιν θυεστιον ουτσιδε οφ τηε
νατιοναλ βορδερσ οφ τηε Στατεσ παρτιεσ. Τηε χυρρεντ στανχε οφ βοτη βοδιεσ ισ το ανσωερ ιν αφφιρµατιϖε τηε θυεσ−
τιον οφ ϕυρισδιχτιον ωηερε σοµε κινδ οφ πυβλιχ ποωερ ηασ α χοντρολλινγ εφφεχτ οϖερ αν αρεα ορ αν ινδιϖιδυαλ
αβροαδ. Ωηατ νεεδσ α ποιντ οφ χλαριφιχατιον, ηοωεϖερ, ισ ωηατ εξαχτλψ στατεσ αρε οβλιγεδ το δο ωηεν τηειρ
ϕυρισδιχτιον ισ τριγγερεδ.
88 Μαργυλιεσ (ν 43) 2145
89 ιβιδ 2144
90 ιβιδ 2148
91 ∆αϖιδ Χλαρκ ανδ Συσαν Λανδαυ, Υντανγλινγ Αττριβυτιον (2011) Ηαρϖαρδ ΝΣϑ 533
92 Σεε Σχοττ Σηανε, Νορ Μορσελ Τοο Μινισχυλε φορ Αλλ−Χονσυµινγ Ν.Σ.Α. Τηε Νεω Ψορκ Τιµεσ, (Νεω Ψορκ Χιτψ, 3 Νοϖεµβερ 2013)
3/11/03/ωορλδ/νο−µορσελ−τοο−µινυσχυλε−φορ−αλλ−χονσυµινγ−νσα.ητµλ? παγεωαντεδ=αλλ&_ρ=0>
93 Σεε ∆αϖιδ Ε. Σανγερ ανδ Τηοµ Σηανκερ, Ν.Σ.Α. ∆εϖισεσ Ραδιο Πατηωαψ ιντο Χοµπυτερσ Τηε Νεω Ψορκ Τιµεσ, (Νεω Ψορκ Χιτψ, 15 ϑανυαρψ
2014) < ηττπ://ωωω.νψτιµεσ.χοµ/2014/01/15/υσ/νσα−εφφορτ−πριεσ−οπεν−χοµπυτερσ−νοτ−χοννεχτεδ −το−ιντερνετ.ητµλ>
94 Χφ. Ασηλεψ ∆εεκσ, ∆οεσ τηε ΙΧΧΠΡ Εσταβλιση αν Εξτρατερριτοριαλ Ριγητ το Πριϖαχψ? (Λαωφαρε Βλογ, 14 Νοϖεµβερ 2013) .
λαωφαρεβλογ.χοµ/2013/11/δοεσ−τηε−ιχχπρ−εσταβλιση−αν−εξτρατερριτοριαλ−ριγητ−το−πριϖαχψ/#.Υτ26ΑαΜο6πο>
95 Βιγ Βροτηερ Ωατχη ανδ Οτηερσ ϖ. ΥΚ (Αππ νο 58170/13 (ΕΧτΗΡ, λοδγεδ ον 4 Σεπτεµβερ 2013)
96 Μαργυλιεσ (ν 43) 2149
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ
ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
114
Ιν τηισ ρεγαρδ ιτ ισ ιµπορταντ το τυρν αγαιν το τηε οριγιναλ τρεατψ προϖισιονσ. Ωηιλε τηε ΙΧΧΠΡ τεξτ ρεθυιρεσ
στατεσ το ρεσπεχτ ανδ ενσυρε97 τηε ριγητσ ιν τηε Χοϖεναντ ανδ, ασ ιτ ωασ ιλλυστρατεδ αβοϖε, τηε Χοµµιττεε ηασ
γλαδλψ τακεν υπ τηισ ωορδινγ ιν ιτσ δεµανδσ φορ εφφεχτιϖε ριγητσ προτεχτιον, Αρτ. 1 ΕΧΗΡ σπεακσ οφ σεχυρινγ
τηε ρεσπεχτιϖε ριγητσ ανδ φρεεδοµσ. Ηοωεϖερ, δεσπιτε τηε διφφερενχεσ ιν τηε ωορδινγ οφ τηεσε τρεατψ προϖι−
σιονσ, ιτ ηασ βεχοµε χυστοµαρψ το αππλψ τηε τριπαρτιτε τψπολογψ οφ ρεσπεχτ προτεχτ φυλφιλ ωηεν ασσεσσινγ
στατεσ οβλιγατιονσ υνδερ α ηυµαν ριγητ τρεατψ.98 Ονε χαν αλσο χατεγοριζε τηε δυτψ το ρεσπεχτ ασ χλοσελψ χορ−
ρεσπονδινγ το νεγατιϖε οβλιγατιονσ,99σ ανδ τηε οτηερ τωο διµενσιονσ (προτεχτ ανδ φυλφιλ) το ποσιτιϖε οβλιγα−
τιονσ.100 Σινχε το σεχυρε ιν Αρτ. 1 ΕΧΗΡ ανδ το ρεσπεχτ ανδ το ενσυρε ιν Αρτ. 2 (1) ΙΧΧΠΡ ενχοµπασσ βοτη
νεγατιϖε ανδ ποσιτιϖε οβλιγατιονσ, ιτ χαν βε αχτεδ ον τηε ασσυµπτιον τηατ βοτη τρεατιεσ µεαν τηε σαµε.
Νοω, τηε προβλεµ ωιτη τηε εξτρατερριτοριαλ αππλιχατιον ισ χονστιτυτεδ βψ τηε φαχτ τηατ ιντερϖεντιονσ αβροαδ
τακε πλαχε ιν φορµσ οτηερ τηαν εξτενσιϖε ανδ λονγ−τερµ µιλιταρψ οπερατιονσ ανδ οχχυπατιονσ. Ιν µανψ χασεσ,
τηερε αρε αχτιονσ τηατ χαν ανδ αρε αχχοµπλισηεδ ιν α µαττερ οφ δαψσ ορ εϖεν ηουρσ. Υνδερ τηεσε χιρχυµ−
στανχεσ, τηε φορειγν στατε αχτινγ αβροαδ χαννοτ βε εξπεχτεδ το αλσο ποσιτιϖελψ ενσυρε ορ προτεχτ ηυµαν
ριγητσ, φορ ιτ δοεσ νοτ ηαϖε τηε ρεσπεχτιϖε ποωερσ το αδοπτ ανψ λεγισλατιϖε, ϕυδιχιαλ ορ αδµινιστρατιϖε ορ οτηερ
αππροπριατε µεασυρεσ ιν ορδερ το φυλφιλ ιτσ ποσιτιϖε λεγαλ οβλιγατιονσ. Ιτ χαν ονλψ µακε συρε το ρεσπεχτ ανδ
νοτ το ιντερφερε ωιτη τηε ριγητσ οφ τηε ινδιϖιδυαλσ. Α φυρτηερ διφφιχυλτψ αρισεσ ουτ οφ τηε φαχτ τηατ τηε βοδιεσ
εντρυστεδ ωιτη τηε αππλιχατιον ανδ ιντερπρετατιον οφ τηε προϖισιονσ ηαϖε ειτηερ λεφτ τηε θυεστιον οφ τηε εξαχτ
νατυρε οφ τηε οβλιγατιον υναδδρεσσεδ ορ ηαϖε οπτεδ φορ αν αλλ−ορ νοτηινγ αππροαχη. Ιν οτηερ ωορδσ, τηε
αππροαχη ισ εϖερψτηινγ βυτ χονχλυσιϖε.
Σοµε ϖοιχεσ ιν τηε λιτερατυρε συγγεστ α χοµπλετελψ διφφερεντ σολυτιον ανδ αδϖοχατε α ρελατιοναλ ορ χον−
τεξτυαλ ασσεσσµεντ ιν λιγητ οφ τηε παρτιχυλαρ ριγητ ιν τηε ρεσπεχτιϖε σιτυατιον.101 Ιτ σεεµσ, ηοωεϖερ, λικε α
ρατηερ πεδεστριαν µετηοδ το λεαϖε τηε δετερµινατιον οφ εξτρατερριτοριαλιτψ ανδ τηε στατε οβλιγατιονσ ιτ τριγ−
γερσ το τηε ιντερπρετατιον οφ ωηατ χονστιτυτεσ α ηυµαν ριγητ ανδ ωηατ χονστιτυτεσ α ηυµαν ριγητ ϖιολατιον.102
Βεαρινγ τηισ ιν µινδ, τηε πρεσεντ χοντριβυτιον φολλοωσ τηε ποσιτιονσ οφ Μιλανοϖιχ103 ανδ Μαργυλιεσ,104 ωηο
µακε α πλαυσιβλε αργυµεντ συγγεστινγ τηατ τηε δυτψ το ενσυρε α ριγητ σηουλδ βε λιµιτεδ το τηε χασεσ ωηερε
τηε ινδιϖιδυαλ ισ βοτη ωιτηιν α στατεσ τερριτορψ ανδ συβϕεχτ το ιτσ ϕυρισδιχτιον. Σινχε στατεσ αλωαψσ ρεµαιν ιν
φυλλ χοντρολ οφ τηειρ οργανσ ανδ αγεντσ,105 τηεψ αρε αλσο περφεχτλψ χαπαβλε οφ χοµπλψινγ ωιτη τηειρ νεγατιϖε
οβλιγατιονσ. Τηε µοραλ λογιχ οφ υνιϖερσαλιτψ106 ισ τηυσ αλσο βρουγητ ιντο βαλανχε, ωηιλε ϕυρισδιχτιον στιλλ σερϖεσ
ασ α λιµιτινγ φαχτορ φορ τηε νορµαλλψ φαρ µορε τεδιουσ ποσιτιϖε οβλιγατιονσ.
Νοω τηατ τηε τψπε οφ στατε οβλιγατιονσ ιν τηε εξτρατερριτοριαλ αππλιχατιον οφ ηυµαν ριγητσ ηασ βεεν εσταβ−
λισηεδ ανδ τηε τεστ οφ εφφεχτιϖε χοντρολ ηασ βεεν αδαπτεδ το τηε χψβερ χοντεξτ, τηε δισχουρσε χαν βε φυρτηερ
βρουγητ το τηε αχτυαλ πριϖαχψ προϖισιονσ ανδ τηειρ δεταιλσ ιν τηε ΕΧΗΡ ανδ τηε ΙΧΧΠΡ.
Β. Συβστανχε οφ τηε Ριγητ το Πριϖαχψ
Ιν ορδερ το µακε αν αυτηοριτατιϖε ασσεσσµεντ οφ τηε ηυµαν ριγητσ σιτυατιον ιν τηε χοντεξτ οφ φορειγν συρϖειλ−
λανχε, ιτ ισ φιρστ νεχεσσαρψ το εσταβλιση ωηατ εξαχτλψ τηε ΗΡ το πριϖαχψ ενταιλσ ανδ ωηατ ινδιϖιδυαλ ιντερεστσ
φαλλ υνδερ ιτ. Τηε αρεασ πρεσεντλψ χοϖερεδ, ηοωεϖερ, αρε τηοσε µοστ ρελεϖαντ το τηε ΝΣΑ συρϖειλλανχε προγραµ.
Χορρεσπονδινγλψ, ιν τηε φολλοωινγ σεχτιον τηε τερµσ οφ πριϖαχψ ανδ χορρεσπονδενχε ασ πρεσεντεδ ιν Αρτ. 17
ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ ωιλλ βε δεαλτ ωιτη.
97 Χφ. αρτ 2 (1) ΙΧΧΠΡ
98 Μαρτιν Σχηεινιν, Χηαραχτεριστιχσ οφ Ηυµαν Ριγητσ Νορµσ ιν Χαταρινα Κραυσε ανδ Μαρτιν Σχηεινιν (εδσ) Ιντερνατιοναλ Προτεχτιον οφ
Ηυµαν Ριγητσ: Α Τεξτβοοκ (Αβο Ακαδεµι Υνιϖερσιτψ, 2009) 27
99 Τηε ΕΧτΗΡ ηασ αφφιρµεδ τηατ τηε οβλιγατιον το σεχυρε δοεσ νοτ ονλψ ρεφερ το τηε ρετεντιον οφ οφφενδινγ ορ ϖιολατινγ αχτσ βψ τηε
στατε αυτηοριτιεσ, βυτ τηατ τηε οβλιγατιον υνδερ Αρτ. 1 ΕΧΗΡ ισ βροαδερ τηαν τηατ. Τηε Χουρτ ηασ αλσο χοµε το αχχεπτ τηατ δοµεστιχ
αυτηοριτιεσ σηουλδ αλσο προτεχτ ινδιϖιδυαλσ αγαινστ πριϖατε ασσασσινσ ορ δοµεστιχ ϖιολενχε, σεε Οσµαν ϖ. ΥΚ Αππ νο 23452/94
(ΕΧτΗΡ (ΓΧ), 28 Οχτοβερ 1998) Ρεπορτσ οφ ϑυδγεµεντσ ανδ ∆εχισιονσ 1998−ςΙΙΙ, εσπ. παρασ. 115116
100 Σχηεινιν (ν 100) 28
101 Σχηεινιν (ν 74) 73, αχχορδινγ το ωηιχη τηε ισσυε οφ ϕυρισδιχτιον χαννοτ βε ισολατεδ βυτ ισ ινηερεντλψ λινκεδ ωιτη ισσυεσ συχη ασ
χοµπατιβιλιτψ ρατιονε περσοναε ανδ εϖεν το συβσταντιϖε ισσυεσ συχη ασ ωηετηερ τηερε ωασ α ϖιολατιον οφ α ηυµαν ριγητ
102 Χφ. Σχηεινινσ συγγεστεδ φορµυλα (ν 74) 79
103 Μιλανοϖιχ (ν 16) 4648
104 Μαργυλιεσ (ν 47) 2149
105 Βετη ςαν Σχηααχκ, Τηε Υνιτεδ Στατεσ Ποσιτιον ον τηε Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ Ηυµαν Ριγητσ Οβλιγατιονσ: Νοω ισ τηε Τιµε
φορ Χηανγε (2014) 90 Ιντερνατιοναλ Λαω Στυδιεσ 4952
106 Μιλανοϖιχ (ν 16) 47
Γεοργιεϖα 115
1. Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ ιν Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ τηε Ριγητ το Πριϖατε Λιφε
Ιτ σηουλδ βε νοτεδ φιρστ τηατ τηε τωο προϖισιονσ διφφερ ιν τηειρ λιτεραλ χοµποσιτιον. Αρτ. 8 ΕΧΗΡ υσεσ τηε τερµ
πριϖατε λιφε, Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ σπεακσ οφ πριϖαχψ. Τηε φολλοωινγ σεχτιον σηαλλ εξαµινε το ωηατ εξτενδ τηε προϖι−
σιονσ ιν θυεστιον χοϖερ τηε σαµε ινδιϖιδυαλ ιντερεστσ.
Τηε βροαδνεσσ οφ τηε τερµ πριϖατε λιφε ανδ ιτσ δεφινιτιον ηαϖε χαυσεδ σοµε ιντερπρετατιον διφφιχυλτιεσ
ιν αχαδεµια.107 Υπ υντιλ νοω, τηε Στρασβουργ Χουρτ ηασ νοτ δεεµεδ ιτ νεχεσσαρψ το πρεσεντ αν εξηαυστιϖε
δεφινιτιον οφ τηε νοτιον οφ πριϖατε λιφε,108 τρανσφορµινγ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ ιντο α γενεραλ χηαρτερ οφ ινδιϖιδυαλ
αυτονοµψ.109 Τηισ ηασ αλλοωεδ τηε Χουρτ το τακε α φλεξιβλε αππροαχη ιν τηε ασσεσσµεντ οφ τηε φαχτσ ιν εϖερψ
ινδιϖιδυαλ χασε.110 Φολλοωινγ, ηοωεϖερ, τηε Χουρτσ (ανδ εαρλιερ τηε Χοµµισσιονσ) χασε−λαω ονε χαν ναρροω
δοων χερταιν χριτερια τηατ ηελπ ιν δετερµινινγ τηε προτεχτεδ ιντερεστσ.
Ατ τηε ηεαρτ οφ τηε χονχεπτ ισ τηε νοτιον οφ πριϖατε σπαχε ιντο ωηιχη νο−ονε ισ εντιτλεδ το εντερ, ραισινγ αν
ασπεχτ οφ τηε ριγητ το βε λεφτ αλονε φρεε φροµ υνωελχοµε ιντερφερενχεσ111 ανδ το χονδυχτ ονεσ λιφε ιν α µαν−
νερ οφ ονεσ οων χηοοσινγ.112 Βεσιδεσ τηε γυαραντεε οφ πριϖατε σπαχε, τηε προϖισιον χοµπρισεσ προτεχτιον οφ
ονεσ περσοναλ ινφορµατιον. Βοτη τηε Χοµµισσιον ανδ τηε Χουρτ ηαϖε αφφιρµεδ τηατ χολλεχτιον ανδ στοραγε
οφ περσοναλ δατα χονχερν πριϖατε λιφε ανδ φαλλ ωιτηιν τηε σχοπε οφ προτεχτιον γραντεδ βψ Αρτ. 8 (1) ΕΧΗΡ.113
Τηυσ, χολλεχτιον οφ ινφορµατιον βψ οφφιχιαλσ ωιτηουτ τηε ινδιϖιδυαλσ χονσεντ ωιλλ ιντερφερε ωιτη ηισ ριγητ το
ρεσπεχτ φορ ηισ πριϖατε λιφε.114 Τηε σαµε αππλιεσ φορ ελεχτρονιχ συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ, τελεπηονε ταππινγ ανδ
εµαιλ ιντερχεπτιον − τηεσε ινφρινγε υπον τηε πριϖατε λιφε οφ τηε ινδιϖιδυαλ ασ ωελλ.115 Εµπηασισινγ τηατ τηε
σχοπε οφ πριϖατε λιφε γοεσ βεψονδ τηε νοτιον οφ πριϖαχψ ιν τηε µεανινγ οφ σεχρεχψ, τηε ΕΧτΗΡ ηασ εσταβλισηεδ
τηατ πριϖατε ισ νοτ το βε ρεαδ ασ ρεφερρινγ το τηε θυεστιον οφ δισχλοσυρε ορ νονδισχλοσυρε βυτ το τηε ριγητ το
χηοοσε χερταιν ιντιµατε ασπεχτσ οφ ονεσ λιφε, φρεε οφ γοϖερνµεντ ιντρυσιον.116
Ιντερεστινγλψ, ονε ενχουντερσ τηε σαµε θυεστιονσ οφ ιντερπρετατιον ωιτη ρεγαρδ το τηε τερµ πριϖαχψ ιν
Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ. Ιτσ µεανινγ ηασ νοτ βεεν αυτηοριτατιϖελψ χλαριφιεδ ιν τηε Γενεραλ Χοµµεντσ οφ τηε Ηυµαν
Ριγητσ Χοµµιττεε ορ ιτσ χορρεσπονδινγ χασε−λαω.117 Πριϖαχψ, ηοωεϖερ, ηασ βεεν ωιδελψ υνδερστοοδ ασ τηε ριγητ
το βε λεφτ αλονε118 ανδ ναρροωλψ ασ α ριγητ το χοντρολ ινφορµατιον αβουτ ονεσ σελφ.119 Α υσεφυλ δεφινιτιον χαν
βε φουνδ ιν ϑοσεπη, Σχηυλτζ ανδ Χασταν,120 ωηιχη στιπυλατεσ τηατ πριϖαχψ ενχοµπασσεσ φρεεδοµ φροµ υνωαρ−
ραντεδ ανδ υνρεασοναβλε ιντρυσιον ιντο αχτιϖιτιεσ [] βελονγινγ το τηε ρεαλµ οφ ινδιϖιδυαλ αυτονοµψ.121
Ινδιϖιδυαλ αυτονοµψ ον ιτσ τυρν ρεφερσ το τηε φιελδ οφ αχτιον τηατ δοεσ νοτ τουχη υπον τηε λιβερτψ οφ οτηερ,
ωηερε ονε µαψ ωιτηδραω φροµ τηε εψεσ οφ τηε πυβλιχ το σηαπε ονεσ λιφε αχχορδινγ το ονεσ οων ωισηεσ ανδ
εξπεχτατιονσ122 ανδ το στριϖε φορ σελφ−ρεαλιζατιον. Ινδιϖιδυαλ αυτονοµψ αλσο χοϖερσ αχτιον ωιτη οτηερσ ανδ
τηυσ ενταιλσ α χλαιµ το πριϖατε χοµµυνιχατιον ωιτη τηε ρεσπεχτιϖε οτηερσ. Πριϖαχψ υνδερ Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ αλσο
ηολδσ γυαραντεεσ φορ α ριγητ οφ ιντιµαχψ, ι.ε. σεχρεχψ φροµ τηε πυβλιχ οφ πριϖατε χηαραχτεριστιχσ, αχτιονσ ορ
περσοναλ δατα,123 ωηιχη ισ οφ α παρτιχυλαρ ιµπορτανχε φορ τηε πρεσεντ στυδψ.
Τηε λιστινγ οφ τηε µοστ χοµµονλψ ενχουντερεδ χοµπονεντσ οφ τηε ριγητ το πριϖαχψ ανδ οφ τηε ριγητ το
πριϖατε λιφε σηοω τηατ δεσπιτε τηε λινγυιστιχ διφφερενχεσ ιν τηε τωο Ενγλιση τεξτσ, πριϖαχψ ωιτηιν Αρτ. 17
ΙΧΧΠΡ ανδ πριϖατε λιφε υνδερ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ µεαν τηε σαµε τηινγ.12 4 Τηε φαχτ τηατ πραχτιτιονερσ ανδ σχηολαρσ
107 Χηριστοπη Γραβενωαρτερ, Τηε Ευροπεαν Χονϖεντιον ον Ηυµαν Ριγητσ: Χοµµενταρψ (Βεχκ/Ηαρτ 2014) παρα 189
108 Χφ. Νιεµιετζ ϖ Γερµανψ Αππ Νο 13710/88 ( ΕΧτΗΡ (Χηαµβερ),16 ∆εχεµβερ 1992) 16 Ε.Η.Ρ.Ρ. 97
109 Χφ. Μαρκ Ω. ϑανισ, Ριχηαρδ Σ. Καψ ανδ Αντηονψ Ω. Βραδλεψ, Ευροπεαν Ηυµαν Ριγητσ Λαω: Τεξτ ανδ Ματεριαλσ (3ρδ εδν, ΟΥΠ, 2008) 374
110 ∆αϖιδ Ηαρρισ, Μιχηαελ ΟΒοψλε, Εδ Βατεσ ανδ οτηερσ, Λαω οφ τηε Ευροπεαν Χονϖεντιον ον Ηυµαν Ριγητσ (ΟΥΠ 2009) 36
111 ιβιδ 367
112 Πρεττψ ϖ Υνιτεδ Κινγδοµ (Αππλιχατιον Νο. 2346/02), ΕΧΗΡ (Φουρτη Σεχτιον), ϑυδγεµεντ οφ 29 Απριλ 2002, 35 ΕΗΡΡ 1
113 ϑοχηεν Φροωειν υνδ Ωολφγανγ Πευκερτ, Ευροπισχηε Μενσχηενρεχητσκονϖεντιον, Αρτ. 8, π. 290
114 Ηαρρισ, ΟΒοψλε, Βατεσ ανδ οτηερσ (ν 112) 368
115 ιβιδ 367
116 Χφ. ϑανισ, Καψ ανδ Βραδλεψ (ν 111) 426
117 Χφ. ϑοσεπη, Σχηυλτζ ανδ Χασταν (ν 85) 477
118 Σαµυελ ∆. Ωαρρεν ανδ Λουισ ∆. Βρανδεισ, Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ (1980) 4 Ηαρϖαρδ Λαω Ρεϖιεω 193, 195
119 Αλαν Φ. Ωεστιν, Πριϖαχψ ανδ Φρεεδοµ (Ατηεναευµ 1967) 7; Χηαρλεσ Φριεδ, Πριϖαχψ (1968) 77 Ψαλε Λαω ϑουρναλ 483
120 ϑοσεπη, Σχηυλτζ ανδ Χασταν (ν 85) 467
121 Ελισαβετη Ωιλβορν, Ρεϖισιτινγ τηε Πυβλιχ/ Πριϖατε ∆ιστινχτιον: Εµπλοψεε Μονιτορινγ ιν τηε Ωορκπλαχε (1998) 32 Γεοργια Λαω
Ρεϖιεω 833
122 Νοωακ (ν 35) 288; Φερνανδο ςολιο, Λεγαλ Περσοναλιτψ, Πριϖαχψ ανδ τηε Φαµιλψ ιν Λουισ Ηενκιν (εδ), Τηε Ιντερνατιοναλ Βιλλ οφ Ριγητσ
(Χολυµβια Υνιϖερσιτψ Πρεσσ 1981) 1935
123 Νοωακ (ν 35) 387, παρα 21
124 Χφ. Νοωακ (ν 35) 385 παρα 16
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ
ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
116
δεαλινγ ωιτη τηε νορµατιϖε συβστανχε οφ Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ οφτεν ρεσορτ το τηε φινδινγσ οφ τηε Στρασβουργ Χουρτ
φορ ιντερπρετατιον ηελπσ το αφφιρµ τηε προξιµιτψ οφ τηε τωο προϖισιονσ.
2. Χορρεσπονδενχε
Φορ τηε σακε οφ χοµπλετενεσσ, τηε ηιγηλψ ρελεϖαντ τερµ χορρεσπονδενχε ωιλλ βε χαρεφυλλψ εξαµινεδ.
Αρτ. 8 (1) ΕΧΗΡ ινχλυδεσ αν εξπλιχιτ ρεφερενχε το τηε ριγητ το ρεσπεχτ φορ ονεσ χορρεσπονδενχε ασ αν αυτον−
οµουσ ιντερεστ, ωηιχη ισ οφτεν υνδερστοοδ ασ τηε ριγητ το υνιντερρυπτεδ ανδ υνχενσορεδ χοµµυνιχατιονσ
ωιτη οτηερσ.125 Ιντερφερενχεσ ωιτη τηισ ριγητ ηοωεϖερ οφτεν αφφεχτ ανδ οϖερλαπ ωιτη πριϖατε λιφε ιντερεστσ,
ωηιχη ηασ λεδ ιν τηε πραξισ το τηειρ χολλεχτιϖε χονσιδερατιον. Τηε ΕΧτΗΡ ηασ βασεδ ιτσ ωιρεταπ ϕυδγεµεντσ
παρτλψ ον τηε προτεχτιον οφ πριϖατε λιφε ανδ παρτλψ ον τηε ριγητ το χορρεσπονδενχε, κεεπινγ παχε ωιτη δεϖελοπ−
µεντσ ιν τεχηνολογψ ανδ ασχερταινινγ τηατ τελεπηονε χοµµυνιχατιον ισ α φορµ οφ χορρεσπονδενχε.126 Το τηατ
εφφεχτ εϖερψ µεανσ οφ χοµµυνιχατιον χοντρολλεδ, συπερϖισεδ ανδ/ορ προτεχτεδ δοµεστιχαλλψ βψ τηε στατε λικε
ποσταλ χορρεσπονδενχε ισ το βε θυαλιφιεδ ασ α χορρεσπονδενχε ιν τηε σενσε οφ Αρτ. 8 (1) ΕΧΗΡ.127 Τηε νατυρε οφ
τηε οπερατινγ αγενχψ ιτσελφ ισ χονσιδερεδ ιρρελεϖαντ.128
Σιµιλαρ το τηε στρυχτυρε οφ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ, Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ αλσο προτεχτσ ινδιϖιδυαλ χορρεσπονδενχε ασ α σεπαρατε
ιντερεστ. Ηερε, χορρεσπονδενχε ισ αλσο υνδερστοοδ το ενχοµπασσ νοτ ονλψ ωριττεν λεττερσ, βυτ αλλ φορµσ οφ
διστανχε χοµµυνιχατιον, ι.ε. βψ τελεπηονε, φαξ, εµαιλ, ετχ. Τηε εµπηασισ οφ τηε χορρεσπονδινγ προτεχτιον
λιεσ ιν τηε σεχρεχψ οφ τηε χοµµυνιχατιον. Τηερεφορε, ιντερχεπτιονσ, ινσπεχτιονσ ανδ οτηερ φορµσ οφ σεχρετ
συρϖειλλανχε ωουλδ νεχεσσαριλψ αφφεχτ τηε ϖερψ χορε οφ τηισ ιντερεστ.
Ασ Σινηα ριγητφυλλψ ποιντσ ουτ, ρεπορτσ ον τηε ΝΣΑ προγραµ ηαϖε τηυσ φαρ εξποσεδ τηρεε συβσταντιαλ ωαψσ ιν
ωηιχη τηε ΥΣ γοϖερνµεντ ισ ποσσιβλψ ινφρινγινγ τηε ριγητ το πριϖαχψ υνδερ τηε ΙΧΧΠΡ Τηεσε αρε: 1) Τηρουγη
τηε γατηερινγ ορ εξαµινατιον οφ εµαιλσ; 2) Τηρουγη τηε ρεχορδινγ ορ ιντερπρετατιον οφ πηονε χαλλσ; ανδ 3) Βψ
αχχυµυλατινγ ορ ρεϖιεωινγ τρανσαχτιοναλ δατα. Τηε φιρστ τωο φαλλ ωιτηιν τηε προτεχτιον φραµεωορκ οφ χορρε−
σπονδενχε, ωηιλε τηε τηιρδ ρεφερσ το πριϖαχψ µορε γενεραλλψ.129
Χ. Ιντερφερενχε ωιτη Πριϖαχψ Ιντερεστσ
Βοτη Αρτ. 17 (1) ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 (1) ΕΧΗΡ γιϖε α γοοδ συµµαρψ οφ τηε ιντερεστσ τηεψ προτεχτ ανδ ωηιχη,
ωηεν ιντερφερεδ ωιτη, µιγητ λεαδ το ϖιολατιον οφ τηε ρεσπεχτιϖε προϖισιονσ. Ηοωεϖερ, ωηατ εξαχτλψ ισ ρεγαρδεδ
ασ αν ιντερφερενχε ισ α διφφερεντ ανδ χυριουσ µαττερ, ωηιχη ωιλλ βε χλαριφιεδ ιν τηε φολλοωινγ λινεσ.
Ιν τηειρ εαρλψ δεχισιονσ ον σεχρετ συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ, τηε ϕυδγεσ οφ τηε ΕΧτΗΡ δεφινεδ τηε κινδ οφ στατε
ιντερφερενχε τηατ δεσερϖεσ τηε Χουρτσ αττεντιον.130 Λαψινγ δοων α µιλεστονε φορ φυτυρε ρεφερενχεσ, τηε Χουρτ
εσταβλισηεδ τηατ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ ισ ονλψ αβλε το δεπλοψ ιτσ φυλλ προτεχτιον χαπαχιτψ ιφ τηε µερε εξιστενχε οφ λεγισλα−
τιον ορ σεχρετ µεασυρεσ ισ χονσιδερεδ αν ιντερφερενχε. Τηε Χουρτ ηασ οπτεδ φορ τηισ αππροαχη βεαρινγ ιν µινδ
τηατ τηε µερε εξιστενχε οφ τηε λεγισλατιον γενερατεδ α µεναχε οφ συρϖειλλανχε ωηιχη νεχεσσαριλψ αφφεχτσ τηε
λιβερτψ οφ ιντεραχτιον βετωεεν υσερσ οφ χοµµυνιχατιον σερϖιχεσ ανδ ηενχε πρεσεντσ αν ιντερφερενχε βψ α
πυβλιχ αυτηοριτψ ωιτη τηε ριγητ το ρεσπεχτ φορ πριϖατε λιφε ανδ χορρεσπονδενχε.131 Τηε Στρασβουργ ϕυδγεσ χον−
τινυεδ τηισ λινε οφ τηουγητσ ιν τηε χασε οφ Μαλονε ϖ τηε ΥΚ,132 ωηερε τηεψ ρεαφφιρµεδ τηειρ ποσιτιον βψ ηολδ−
ινγ τηατ τηε εξιστενχε οφ λεγισλατιον τηατ αλλοωεδ τηε ιντερχεπτιον οφ πηονε χαλλσ αµουντεδ το ινφρινγεµεντ
ον τηε αππλιχαντσ ριγητσ. Ιν Λιβερτψ ανδ οτηερσ ϖ τηε ΥΚ τηε Χουρτ εξτενδεδ ιτσ ποσιτιον το γενεραλ προγραµσ
οφ συρϖειλλανχε ασ ωελλ ασ ταργετεδ ωιρεταππινγ οφ πριϖατε χονϖερσατιονσ.133
Ασ το Αρτ. 17 (1) ΙΧΧΠΡ, χλαριφιχατιον ον ωηατ χονστιτυτεσ αν ιντερφερενχε ωιτη πριϖαχψ ριγητσ ισ αλσο
ρεθυιρεδ. Ηοωεϖερ, τηε λινε οφ αργυµεντσ ρεγαρδινγ τηε δεχισιϖε ιντερφερενχε ωιτη τηε ιντερεστσ προτεχτεδ
βψ τηε προϖισιον ισ νοτ ασ φιρµλψ εσταβλισηεδ ασ ιν τηε χασε οφ Αρτ. 8 (1) ΕΧΗΡ. Α διφφιχυλτψ αρισεσ αλσο βψ τηε
φαχτ τηατ τηε ρατηερ ουτδατεδ Γενεραλ Χοµµεντ 16 ον πριϖαχψ δοεσ νοτ προϖιδε ανψ χονχλυσιϖε γυιδανχε ον
125 Χφ. Ηαρρισ, ΟΒοψλε, Βατεσ ανδ οτηερσ (ν 112) 380
126 Κλασσ ανδ οτηερσ ϖ Γερµανψ Αππ νο 5029/71 (ΕΧΗΡ (Πλεναρψ), 6 Σεπτεµβερ 1978) 2 Ε.Η.Ρ.Ρ. 214
127 Φροωειν ανδ Πευκερτ, (ν 115) 314 παρα 48
128 ιβιδ
129 Σινηα (ν 57) 917
130 Τηε πριµαρψ χασεσ χιτεδ ιν ΕΧτΗΡ ϕυρισπρυδενχε αρε Κλασσ ανδ οτηερσ ϖ Γερµανψ Αππλ νο 5029/71 (ΕΧτΗΡ (Πλεναρψ), 6 Σεπτεµβερ
1978); Μαλονε ϖ Υνιτεδ Κινγδοµ Αππ νο 8691/79 (ΕΧτΗΡ (Πλεναρ ψ), 2 Αυγυστ 1984); Ωεβερ ανδ Σαραϖια ϖ Γερµανψ Αππ νο 54934/00
(ΕΧτΗΡ (Τηιρδ Σεχτιον), 29 ϑυνε 2006); Ασσοχιατιον φορ Ευροπεαν Ιντεγρατιον ανδ Ηυµαν Ριγητσ ανδ Εκιµδζηιεϖ ϖ Βυλγαρια Αππ νο
62540/00 (ΕΧτΗΡ (Φιφτη Σεχτιον), 28 ϑυνε 2007); Λιβερτψ ανδ Οτηερσ ϖ Υνιτεδ Κινγδοµ Αππ νο 58243/00 (ΕΧτΗΡ (Φουρτη Σεχτιον),
1 ϑυλψ 2008); ανδ Ιορδαχηι ανδ Οτηερσ ϖ Μολδοϖα Αππ νο 25198/02 (ΕΧτΗΡ (Φουρτη Σεχτιον), 14 Σεπτεµβερ 2009)
131 Κλασσ ανδ οτηερσ ϖ Γερµανψ (ν 133) παρα 41
132 Μαλονε ϖ Υνιτεδ Κινγδοµ (ν 133)
133 Χφ. Λιβερτψ ανδ οτηερσ ϖ τηε Υνιτεδ Κινγδοµ (ν 133) παρα 63
Γεοργιεϖα 117
ωηατ ρεπρεσεντσ αν ιντερφερενχε ωιτηιν τηε µεανινγ οφ Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ. Ψετ ιντερνατιοναλ ηυµαν ριγητσ βοδ−
ιεσ, ινχλυδινγ τηε Χοµµιττεε,134 ηαϖε οπτεδ ονχε αγαιν το φολλοω τηε λεαδ οφ τηειρ Ευροπεαν χουντερπαρτ
ανδ ηαϖε µαδε ιτ χλεαρ τηατ συρϖειλλανχε ρεγυλατιονσ ορ πραχτιχεσ µαψ ιντερφερε ωιτη πριϖαχψ, ανδ τηατ τηε
µερε χολλεχτιον ανδ στοραγε οφ δαταεϖεν δατα τηατ ισ πυβλιχλψ αχχεσσιβλεµαψ βε αν ιντερφερενχε τηατ
φαλλσ ωιτηιν τηε χονστραιντσ οφ Αρτιχλε 17.135 Τηε ϖοιχεσ ιν τηε αχαδεµιχ λιτερατυρε σεεµ το αδϖοχατε α σιµιλαρ
αππροαχη.136 ςολιο συγγεστσ αν εϖεν βροαδερ ρεαδινγ οφ Αρτ. 17, ωηιχη σηουλδ προτεχτ φροµ ιντερφερενχεσ ωιτη
ανψ µεανσ οφ ρεχειϖινγ ανδ κεεπινγ ιδεασ ορ ινφορµατιον ιν πριϖατε.137
Πρεσεντλψ, τηε ΕΧτΗΡσ αργυµεντ πλαψσ αν εσσεντιαλ ρολε138 ιν Ευροπε ανδ αχροσσ τηε Ατλαντιχ. Ιτ µεανσ τηατ
α ϖιολατιον οφ πριϖαχψ ριγητσ ισ συπποσαβλε εϖεν ωηεν αν ινδιϖιδυαλ δοεσ νοτ εξπεριενχε α νοτιχεαβλε ηαρµ.139
Τηισ δισχοϖερψ ισ οφ ιµπορτανχε νοτ ονλψ ιν ρεγυλαρ συρϖειλλανχε χασεσ, βυτ αλσο ωηερε χολλεχτιϖε δατα προχεσσ−
ινγ ισ ατ στακε ανδ ωηερε ιτ ισ οφτεν νεαρλψ ιµποσσιβλε φορ ινδιϖιδυαλσ το δεµονστρατε τηατ τηειρ περσοναλ δατα
ωασ χολλεχτεδ ορ προχεσσεδ.140 Τηε πσψχηολογιχαλ εφφεχτ οφ τηε υνχερταιντψ ιν τηοσε χιρχυµστανχεσ ισ συφφιχιεντ
το ιντερφερε ωιτη τηε φρεεδοµ το ενγαγε ιν πριϖατε βεηαϖιουρ.141
Βεαρινγ τηισ εξπανσιϖε ϖιεω142 ιν µινδ, δετερµινινγ ωηατ χονστιτυτεσ αν ιντερφερενχε ωιτη πριϖαχψ ισ
α ρατηερ ρεωαρδινγ τασκ ανδ ωουλδ ινχλυδε χολλεχτιον οφ µεταδατα,143 εϖερψ φορµ οφ τελεχοµµυνιχατιον,
ινχλυδινγ οϖερ τηε Ιντερνετ,144 ΓΠΣ τραχκινγ145 ανδ αυδιο−ϖισυαλ οβσερϖατιονσ.146 Ιν φαχτ, τηισ αππροαχη αλλοωσ
φορ τηε χονσιδερατιον οφ τηε εντιρε ρανγε οφ φορειγν συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ χονδυχτεδ βψ τηε ΝΣΑ, ΓΧΗΘ ανδ
τηειρ αλλιεσ αγενχιεσ. Ιντερφερενχε ωιτη Αρτ. 8 ΕΧΗΡ ανδ Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ισ τηυσ ατ ηανδ.
∆. Λεγαλιτψ οφ τηε Ιντερφερενχε
Ασχερταινινγ τηατ φορειγν συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ ασ χονδυχτεδ ιν τηε πρεσεντ χασε ιντερφερε ωιτη τηε ιντερεστσ
προτεχτεδ βψ τηε δισχυσσεδ προϖισιονσ ισ νοτ τηε χηαλλενγινγ παρτ ιν τηε πρεσεντ χοντριβυτιον. Ωηατ νεεδσ
το βε αδδρεσσεδ ισ ωηετηερ ιντρυσιονσ ωιτη τηε πριϖαχψ πριϖιλεγε147 οφ τηε ινδιϖιδυαλ χαν βε ϕυστιφιεδ υνδερ
Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ.
Αρτ. 8 (2) ΕΧΗΡ προϖιδεσ α λιστ οφ τηε ρεασονσ α γοϖερνµεντ µαψ υσε το ϕυστιφψ αν ιντερφερενχε ωιτη τηε
ριγητ το πριϖαχψ. Τηισ προϖισιον περµιτσ α πυβλιχ αυτηοριτψ το ιντερφερε σο λονγ ασ ιτσ αχτιονσ αρε ιν αχχορδ−
ανχε ωιτη τηε λαω, νεχεσσαρψ ιν α δεµοχρατιχ σοχιετψ ανδ πυρσυε λεγιτιµατε αιµσ. Τηε λεγιτιµατε αιµσ
ινχλυδε αµονγ οτηερσ αλσο χριµε ανδ δισορδερ πρεϖεντιον ανδ προτεχτιον οφ τηε ριγητσ οφ οτηερσ. Αρτ. 17
ΙΧΧΠΡ δοεσ νοτ ινχλυδε αν εξπλιχιτ χονστραιντ χλαυσε αλλοωινγ φορ ρεστριχτιονσ ιν τηε ιντερεστ οφ πυβλιχ ορδερ
ορ σιµιλαρ ενδσ, προϖιδινγ ινστεαδ τηατ νο ονε σηουλδ βε συβϕεχτεδ το αρβιτραρψ ορ υνλαωφυλ ιντερφερενχε.
Τηε χονϕυνχτιον αρβιτραρψ ορ υνλαωφυλ ρεϖεαλσ τηατ νοτ ονλψ υνλαωφυλ βυτ αλσο αρβιτραρψ ατταχκσ ον πριϖαχψ
αρε προηιβιτεδ.148
Βοτη νορµσ ανδ τηειρ λιµιτατιονσ αρε ρατηερ βροαδλψ φορµυλατεδ ανδ ηαϖε υνδεργονε χονσιδεραβλε ιντερ−
πρετατιονσ βψ τηε ΗΡΧ ανδ τηε ΕΧτΗΡ. Ιν τηε ψεαρσ οφ πραχτιχε τηε τωο βοδιεσ ηαϖε αλιγνεδ τηειρ αππροαχηεσ
ανδ ηαϖε εσταβλισηεδ ϖερψ σιµιλαρ ασσεσσµεντ χριτερια. Τηεσε εξαµινε ιν τηε φιρστ πλαχε ωηετηερ τηε ιντερφερ−
ενχε ιν θυεστιον ισ λαωφυλ/ιν αχχορδανχε ωιτη τηε λαω. Ασ α νεξτ στεπ τηεψ λοοκ φορ τηε ιντρυσιονσ λεγιτιµατε
αιµ. Λαστλψ, ιφ α λεγιτιµατε αιµ ισ γιϖεν, τηε χριτεριον οφ προπορτιοναλιτψ µυστ βε σατισφιεδ. Ιτ σηουλδ βε νοτεδ
τηατ ιν τηε φολλοωινγ, ονλψ χασεσ ανδ προϖισιονσ ρελεϖαντ το φορειγν συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ σηαλλ βε χονσιδερεδ.
134 Χφ. ϑ.Ρ.Τ. ανδ Ω.Γ. Παρτψ ϖ Χαναδα, νο 104/1981, ♣ 8 (χ)
135 Αµεριχαν Χιϖιλ Λιβερτιεσ Υνιον, Πριϖαχψ Ριγητσ ιν τηε ∆ιγιταλ Αγε: Α Προποσαλ φορ α Νεω Γενεραλ Χοµµεντ ον τηε Ριγητ το Πριϖαχψ
υνδερ Αρτιχλε 17 οφ τηε Ιντερνατιοναλ Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ (2014)
ασσετσ/ϕυσ14−ρεπορτ−ιχχπρ−ωεβ−ρελ1.πδφ>
136 Χφ. Νοωακ (ν 35) 401402
137 ςολιο (ν 124) 198
138 Χφ. Παυλ ∆ε Ηερτ ανδ Φρανζισκα Βοεηµ, Τηε Ριγητσ οφ Νοτιφιχατιον αφτερ Συρϖειλλανχε ισ οϖερ: Ρεαδψ φορ Ρεχογνιτιον? ιν ∆ιγιταλ
Ενλιγητµεντ Ψεαρβοοκ 2012 ϑαχθυεσ Βυσ, Μαλχολµ Χροµπτον, Μιρειλλε Ηιλδεβρανδτ, Γεοργε Μετακιδεσ (εδσ) (ΙΟΣ Πρεσσ 2012) 24
139 Σεε Μιλανοϖιχ (ν 16) 67
140 ιβιδ
141 ∆υδγεον ϖ Υνιτεδ Κινγδοµ Αππ νο 7525/76 (ΕΧτΗΡ, 22 Οχτοβερ 1981) 4041
142 Μιλανοϖιχ, (ν 16) 66.
143 Μαλονε ϖ τηε Υνιτεδ Κινγδοµ (ν 133) 84
144 Χφ. Λιβερτψ ανδ Οτηερσ ϖ Υνιτεδ Κινγδοµ (ν 133) 56; Κεννεδψ ϖ Υνιτεδ Κινγδοµ Αππ νο 26839/05 (ΕΧτΗΡ, 18 Μαψ 2010) 118
145 Υζυν ϖ Γερµανψ Αππ νο 35623/05 (ΕΧτΗΡ, 2 Σεπτεµβερ 2010) 4953
146 Ελ Ηασκι χ Βελγιθυε Αππ νο 649/08 (ΕΧτΗΡ, 25 Σεπτεµβερ 2012) 102
147 Χφ. ςολιο (ν 124) 195
148 Νοωακ (ν 35) 381 παρα 9
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ
ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
118
1. Πρεσχριβεδ βψ Λαω
Ιν ορδερ το φυλφιλ τηισ χριτεριον, βοτη Αρτ. 8 (2) ΕΧΗΡ ανδ Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ρεθυιρε αν αυτηοριζατιον υνδερ
νατιοναλ λαω το ιντερφερε ωιτη πριϖαχψ ιντερεστσ. Συχη εντιτλεµεντ µυστ βε βασεδ ον γενεραλλψ αχχεσσιβλε
προϖισιονσ οφ λαω προχλαιµεδ πριορ το ιντερφερενχε.149 Τηε ΗΡΧ ηασ µαδε τηισ χλεαρ βψ ινδιχατινγ τηατ τηε
ιντερφερενχε χαν βε ϕυστιφιαβλε ονλψ ιν τηε χασεσ αχτυαλλψ ενϖισαγεδ βψ λαω.150 Ον τηε Ευροπεαν σχενε, ωηερε
οωινγ το τηε χονσιδεραβλε χασε λαω ον τηε µαττερ τηε χριτεριονσ φυνδαµεντ ισ θυιτε σολιδλψ εσταβλισηεδ, τηισ
αππροαχη ωασ φιρστ αρτιχυλατεδ ιν τηε χασε οφ Κλαασ ανδ Οτηερσ ϖ Γερµανψ,151 ονε οφ τηε φιρστ συρϖειλλανχε χασεσ
οφ τηε ΕΧτΗΡ. Αλτηουγη τηε Χουρτ διδ νοτ φινδ α ϖιολατιον οφ τηε αππλιχαντσ ριγητ το πριϖαχψ, ιτ ιδεντιφιεδ τηε
αππλιχαβλε τεστ το δετερµινε ωηετηερ ανδ ωηεν σεχρετ συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ ινφρινγε ον α περσονσ βασιχ
ηυµαν ριγητσ.152 Αχχορδινγλψ, τηε λαω τηατ αλλοωσ τηε ιντρυσιον ηασ το βε χλεαρ ενουγη σο τηατ χονχερνεδ
ινδιϖιδυαλσ χαν ινφορµ τηεµσελϖεσ αβουτ τηε αππλιχαβλε τερµσ.153
Ιν Μαλονε,154 ωηερε τηε γοϖερνµεντ οφ τηε ΥΚ διδ νοτ οπερατε υνδερ α σινγλε χοµπρεηενσιϖε σετ οφ ρυλεσ,
βυτ υνδερ χοµµον λαω δοχτρινεσ, τηε Χουρτ ασσερτεδ τηατ ιτ ωασ νοτ χλεαρ ωηατ λεγαλ στανδαρδσ αππλιεδ155
το ρεγυλατε τηε γοϖερνµεντσ αχτιϖιτιεσ. Ον τηε βασισ οφ τηε χασε, ιτ φυρτηερ δεϖελοπεδ τηε ρεθυιρεµεντσ οφ
αχχεσσιβιλιτψ, φορεσεεαβιλιτψ ανδ χοµπατιβιλιτψ ωιτη τηε ρυλε οφ λαω ανδ ηασ αφφιρµεδ τηεµ ιν τηε συβσεθυεντ
συρϖειλλανχε χασεσ. Α βρεαχη οφ τηεσε ρεθυιρεµεντσ ον τηε δοµεστιχ λεϖελ αυτοµατιχαλλψ λεαδσ το ϖιολατιονσ οφ
ιντερνατιοναλ ηυµαν ριγητσ προϖισιονσ.156 Τηε ΗΡΧ εθυαλλψ συππορτσ τηισ ποσιτιον.157
Ωηεν τακινγ α χλοσερ λοοκ, ονε δισχοϖερσ ιν τηε χασε−λαω οφ τηε Στρασβουργ Χουρτ ανδ ιν τηε χοµµυνιχα−
τιονσ δεχιδεδ βεφορε τηε ΗΡΧ τηατ νοτ αλλ αχχεσσιβιλιτψ ανδ φορεσεεαβιλιτψ ελεµεντσ ηαϖε το βε σπεχιφιεδ ιν
πριµαρψ λεγισλατιον. Ηοωεϖερ, σεχονδαρψ σουρχεσ χουλδ σατισφψ τηισ ρεθυιρεµεντ ονλψ το τηε αδµιττεδλψ λιµ−
ιτεδ εξτεντ το ωηιχη τηοσε χονχερνεδ ωερε µαδε συφφιχιεντλψ αωαρε οφ τηειρ χοντεντσ.158 Αλτηουγη βοτη τηε
ΕΧτΗΡ ανδ τηε ΗΡΧ οφτεν αππροαχη τηε τωο ρεθυιρεµεντσ ασ α χονϕοινεδ µαττερ, αν αττεµπτ το διφφερεντιατε
τηειρ παρτιχυλαρ δεµανδσ σηαλλ βε µαδε ιν τηε φολλοωινγ σεχτιον.
α. Αχχεσσιβιλιτψ
Τηε χριτεριον οφ αχχεσσιβιλιτψ αιµσ ατ τρανσπαρενχψ159 ανδ µανδατεσ τηατ εξχεπτιονσ το Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ορ Αρτ. 8 (1)
ΕΧΗΡ χαννοτ βε σεχρετ.160 Ινδιϖιδυαλσ µυστ βε γιϖεν τηε οππορτυνιτψ το φαµιλιαριζε τηεµσελϖεσ ωιτη τηε
ρελεϖαντ ρυλεσ. Αγαινστ σεχυριτψ χονχερνσ τηατ µορε δεταιλεδ πυβλιχ ινφορµατιον αβουτ συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ
ωουλδ ϕεοπαρδιζε τηε εφφιχιενχψ οφ συχη οπερατιονσ,161 τηε Στρασβουργ Χουρτ αππλιεσ ασ α ρεφερενχε τηε χασε
οφ Ωεβερ ωηερε τηε Γερµαν γοϖερνµεντ ηαδ ινχορπορατεδ γυιδελινεσ ανδ λιµιτατιονσ ιν τηε πριµαρψ λεγισλα−
τιον ιτσελφ.162 Τηε αχχεσσιβιλιτψ οφ τηε ινφορµατιον ηαδ χλεαρλψ νοτ ηαδ ανψ αδϖερσε εφφεχτ ον τηε συρϖειλλανχε
αχτιϖιτιεσ, στρατεγιχ µονιτορινγ ορ τηε συβσεθυεντ υσεσ ανδ σηαρινγ οφ τηε γατηερεδ τελεχοµµυνιχατιονσ
ινφορµατιον ωιτη οτηερ σεχυριτψ αγενχιεσ. Ιτ σηουλδ αλσο βε νοτεδ τηατ τηε Χουρτσ αππροαχη δοεσ νοτ ιµπλψ
φυλλ δατα δισχλοσυρε ορ εξποσυρε οφ ιντερναλ ρεγυλατιονσ αππλιχαβλε ιν τηε ρεσπεχτιϖε συρϖειλλανχε αγενχιεσ. Ιτ
σιµπλψ εσταβλισηεσ α χερταιν λεϖελ οφ αχχεσσιβιλιτψ τηατ σηουλδ βε µαινταινεδ.163
Τηε αυτηοριτψ φορ τηε ΠΡΙΣΜ προγραµ αππεαρσ το δεριϖε φροµ τηε ΦΙΣΑ Αµενδµεντσ Αχτ οφ 2008 (ΦΑΑ),
ωηιχη ινχλυδεσ α ρεγυλατιον φορ τηε πρεµεδιτατεδ ταργετινγ οφ χοµµυνιχατιονσ φροµ φορειγν νατιοναλσ
149 ιβιδ παρα 11
150 Ηυµαν Ριγητσ Χοµµιττεε, Γενεραλ Χοµµεντ 16 ον τηε Ριγητ το Πριϖαχψ (8 Απριλ 1988) Αδοπτεδ ατ τηε Τηιρτψ−σεχονδ Σεσσιον οφ
τηε Ηυµαν Ριγητσ Χοµµιττεε παρα 3
151 (ν 127)
152 Χφ. Βρψχε Χλαψτον Νεωελλ, Τηε Μασσιϖε Μεταδατα Μαχηινε: Λιβερτιεσ, Ποωερ ανδ Μασσ Συρϖειλλανχε ιν τηε ΥΣ ανδ Ευροπε Α ϑουρ−
ναλ οφ Λαω ανδ Πολιχψ φορ τηε Ινφορµατιον Σοχιετψ 12 (φορτηχοµινγ); αϖαιλαβλε ατ < ηττπ://µοριτζλαω.οσυ.εδυ/στυδεντσ/γρουπσ/ισ/
φιλεσ/2013/11/Νεωελλ−Αρτιχλε.πδφ>
153 Φροωειν ανδ Πευκερτ, (ν 115) 297 παρα 16
154 Μαλονε ϖ Τηε Υνιτεδ Κινγδοµ (ν 133)
155 ϑανισ, Καψ ανδ Βραδλεψ (ν 111) 452
156 Χφ. Μιλανοϖιχ (ν 16) 68
157 Χφ. Νοωακ (ν 35) 382383
158 Λιβερτψ ανδ Οτηερσ ϖ Υνιτεδ Κινγδοµ (ν 133) 51
159 Σεε Μιλανοϖιχ (ν 16) 68
160 Αντονελλα Γαλεττα ανδ Παυλ ∆ε Ηερτ, Χοµπλεµεντινγ τηε Συρϖειλλανχε Λαω Πρινχιπλεσ οφ τηε ΕΧτΗΡ ωιτη ιτσ Ενϖιρονµενταλ Λαω
Πρινχιπλεσ: Αν Ιντεγρατεδ Τεχηνολογψ Αππροαχη το α Ηυµαν Ριγητσ Φραµεωορκ φορ Συρϖειλλανχε (2012) 10 Υτρεχητ Λαω Ρεϖιεω 64
161 Α σιµιλαρ αργυµεντ ωασ βρουγητ βψ τηε Γοϖερνµεντ οφ τηε ΥΚ ιν τηε χασε οφ Λιβερτψ ανδ Οτηερσ ϖ Υνιτεδ Κινγδοµ (ν 133) παρα 67
162 ιβιδ παρα 68
163 Λιβερτψ ανδ Οτηερσ ϖ Υνιτεδ Κινγδοµ (ν 133) 6061, 68
Γεοργιεϖα 119
βελιεϖεδ το βε νοτ ον Υ.Σ. σοιλ.164 Τηε Αχτ εξπλιχιτλψ αµενδεδ ΦΙΣΑ165 αλλοωινγ τηε γοϖερνµεντ αν εασιερ ανδ α
λεσσ στριχτ συρϖειλλανχε χονδυχτ υνδερ τηε ΦΙΣΑ φραµεωορκ. Σεχτιον 702 αλλοωσ τηε Αττορνεψ Γενεραλ τογετηερ
ωιτη τηε ∆ιρεχτορ οφ Νατιοναλ Ιντελλιγενχε το αυτηοριζε ταργετινγ οφ περσονσ ρεασοναβλψ βελιεϖεδ το βε λοχατεδ
ουτσιδε τηε Υνιτεδ Στατεσ, βυτ δοεσ νοτ αλλοω το ταργετ Υ.Σ. χιτιζενσ. Ονχε αυτηοριζεδ, τηε ινφορµατιον
γατηερινγ µαψ χοντινυε υπ το ονε ψεαρ ανδ περµιτσ διφφερεντ ιντελλιγενχε αγενχιεσ το σηαρε τηε οβταινεδ
ινφορµατιον αµονγ τηεµ.166 Ασ φορ Βουνδλεσσ Ινφορµαντ, ασ οφ τηισ ωριτινγ, τηε λεγαλ γρουνδσ αρε νοτ χλεαρ
ανδ αππεαρ το φολλοω α πραξισ οφ ωαρραντλεσσ µονιτορινγ.
Ιν τηε ΥΚ, συρϖειλλανχε οφ χοµµυνιχατιονσ χοµεσ υνδερ τωο σεπαρατε λαω ρεγιµεσ. Ιντερχεπτιον οφ χοντεντ
ισ αυτηορισεδ φορ τηρεε ορ σιξ µοντησ (δεπενδινγ ον τηε πυρποσε) βψ α ωαρραντ σπεχιφψινγ αν ινδιϖιδυαλ ορ
πρεµισεσ φροµ τηε Σεχρεταρψ οφ Στατε υνδερ Παρτ Ι Χηαπτερ 1 οφ τηε Ρεγυλατιον οφ Ινϖεστιγατορψ Ποωερσ Αχτ
2000 (ΡΙΠΑ). Αχχεσσ το µεταδατα ισ ρεγυλατεδ υνδερ Παρτ Ι Χηαπτερ 2 οφ ΡΙΠΑ, ωιτη α λαργε νυµβερ οφ γοϖερν−
µεντ αγενχιεσ αβλε το σελφ−αυτηορισε αχχεσσ το σοµε οφ τηισ δατα.167
Ασ αν αχτ οφ Χονγρεσσ ανδ α στατυτορψ λαω, τηε ΦΑΑ ηασ βεεν πυβλισηεδ ιν τηε Υνιτεδ Στατεσ Χοδε.168 ΡΙΠΑ
ον ιτσ τυρν ισ αν αχτ οφ τηε ΥΚ παρλιαµεντ, ωηιχη ηασ βεεν ιµπλεµεντεδ βψ τηε ρεσπονσιβλε αδµινιστρατιϖε
δεπαρτµεντ.169 Ιτ αππεαρσ τηατ τηε ρεθυιρεµεντ οφ πυβλιχιτψ ισ αδηερεδ το ανδ τηε πιεχεσ οφ λεγισλατιον ιν
θυεστιον αρε νοτ κεπτ σεχρετ. Α χερταιν λεϖελ οφ αχχεσσιβιλιτψ χαν βε τηυσ αφφιρµεδ. Τηισ αππεαρσ φροµ τηε
Γυαρδιαν ρεπορτσ ανδ στατεµεντσ οφ τηε Χηαιρ οφ τηε ΙΣΧ.170
β. Φορεσεεαβιλιτψ
Τηε περσον χονχερνεδ σηουλδ βε αβλε το φορεσεε τηε χονσεθυενχεσ φολλοωινγ φροµ τηε αππλιχαβλε πιεχε οφ
λεγισλατιον φορ ηιµ. Τηυσ, ονε ιµπορταντ φυνχτιον οφ τηισ ρεθυιρεµεντ ισ το µακε τηε ιντρυσιον πρεδιχταβλε.171
Ασ Ναρδελλ πυτσ ιτ, ωηεν τηε χιτιζεν ωιτη ωηοσε ριγητσ τηε Στατε ιντερφερεσ ασκσ Ωηψ µε?, ηε σηουλδ βε αβλε
το φινδ αν ανσωερ ιν τηε αϖαιλαβλε λεγαλ αρρανγεµεντσ τηατ αλλοωεδ τηε συρϖειλλανχε ιν τηε φιρστ πλαχε.172
Το αχηιεϖε τηισ αιµ, νατιοναλ λαω µυστ βε συφφιχιεντλψ χλεαρ ασ το τηε χιρχυµστανχεσ ιν ωηιχη ανδ τηε
χονδιτιονσ ον ωηιχη πυβλιχ αυτηοριτιεσ αρε εµποωερεδ το ρεσορτ το τηισ σεχρετ ανδ ποτεντιαλλψ δανγερουσ
ιντερφερενχε ωιτη τηε ριγητ το ρεσπεχτ φορ πριϖατε λιφε ανδ χορρεσπονδενχε.173 Αλσο τηε προχεδυρεσ αππλιχαβλε
ιν τηε εξαµινινγ, υσινγ ανδ στορινγ οφ ιντερχεπτεδ µατεριαλ σηουλδ βε σετ ουτ ιν α φορµ ωηιχη ισ οπεν το
πυβλιχ σχρυτινψ ανδ κνοωλεδγε.174 Τηισ σηουλδ εναβλε εϖερψ ινδιϖιδυαλ το δετερµινε ωηιχη πυβλιχ αυτηορι−
τιεσ, µεχηανισµσ, ορ πριϖατε ινδιϖιδυαλσ οϖερσεε ορ χοντρολ τηειρ φιλεσ.175 Ηοωεϖερ, τηε ρεθυιρεµεντ οφ φορε−
σεεαβιλιτψ δοεσ νοτ προϖιδε τηατ ινδιϖιδυαλσ σηουλδ βε αβλε το αντιχιπατε ωηεν αυτηοριτιεσ αρε λικελψ το αδοπτ
συρϖειλλανχε µεασυρεσ ταργετινγ τηεµ σο τηατ τηεψ χαν αδαπτ τηειρ βεηαϖιουρ αχχορδινγλψ.176
Αππλψινγ τηεσε χριτερια το τηε ΡΙΠΑ ανδ το τηε ΥΣ Αχτ ιν θυεστιον µεανσ τηατ βοτη αχτσ σηουλδ βε παρτιχυ−
λαρλψ πρεχισε ιν δερογατινγ φροµ Αρτ. 8 (1) ΕΧΗΡ ορ Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ. Σεχτιον 8 (4) ΡΙΠΑ στιπυλατεσ τηατ ιντερχεπ−
τιον ωαρραντσ δο νοτ ηαϖε το σπεχιφψ α περσον ορ πρεµισεσ ιφ ιτ ρεφερσ το τηε ωιρεταππινγ οφ χοµµυνιχατιονσ
ουτσιδε οφ τηε ΥΚ ανδ ιφ αν αυτηοριζινγ χερτιφιχατε ηασ βεεν ισσυεδ βψ α Σεχρεταρψ οφ Στατε τηατ αλσο δεσχριβεσ
164 ΦΙΣΑ Αµενδµεντσ Αχτ οφ 2008, Η.Ρ. 6304, 110τη Χονγ. (2008) .γοϖτραχκ.υσ/ χονγρεσσ/βιλλσ/110/ηρ6304/τεξτ>;
Εωεν ΜχΑσκιλλ, ΝΣΑ Παιδ Μιλλιονσ το Χοϖερ Πρισµ Χοµπλιανχε Χοστσ φορ Τεχη Χοµπανιεσ Τηε Γυαρδιαν (22 Αυγυστ 2013)
ωωω.τηεγυαρδιαν.χοµ/ωορλδ/2013/αυγ/23/νσα−πρισµ−χοστσ−τεχη−χοµπανιεσ−παιδ>
165 Τηε Φορειγν Ιντελλιγενχε Συρϖειλλανχε Αχτ οφ 1978 (ΦΙΣΑ) ωασ ιντενδεδ το χυρταιλ τηε ΝΣΑσ αβιλιτψ το υσε ιτσ χαπαβιλιτιεσ αγαινστ
Αµεριχανσ. Ιτ ωασ πασσεδ ασ παρτ οφ α βαχκλαση αγαινστ ονε οφ τηε βιγγεστ χοντροϖερσιεσ οφ τηατ ερα: τηε υνλαωφυλ συρϖειλλανχε βψ
τηε ιντελλιγενχε αγενχιεσ οφ ΥΣ πολιτιχαλ αχτιϖιστσ, τραδε υνιον λεαδερσ ανδ χιϖιλ ριγητσ λεαδερσ. ΦΙΣΑσ τασκ ισ το αυτηοριζε τηε υσε οφ
ελεχτρονιχ συρϖειλλανχε µετηοδσ αγαινστ ινδιϖιδυαλσ ωηο θυαλιφψ ασ αγεντσ οφ φορειγν ποωερ
166 ιβιδ παρα 206, 203
167 2012 Αννυαλ Ρεπορτ οφ τηε Ιντερχεπτιον οφ Χοµµυνιχατιονσ Χοµµισσιονερ (ΙΒ1/4/ππ.851920); Χφ. Βροων (ν 22)
168 Χφ. τηε οφφιχιαλ πυβλιχατιον οφ τηε Αχτ ατ
169 Σεε τηε εναχτµεντ οφ ΡΙΠΑ, αϖαιλαβλε ατ τηε ΥΚ Στατυτε Λαω ∆αταβασε, < ηττπ://ωωω.λεγισλατιον.γοϖ.υκ/ υκπγα/2000/23/χοντεντσ>
170 Σιρ Μαλχολµ Ριφκινδ, ΙΣΧ Χηαιρ: Νο, Ι διδντ κνοω ιτ, νορ ωουλδ Ι ηαϖε εξπεχτεδ το ανψ µορε τηαν Ι ωουλδ ανψ οτηερ χουντρψσ προ−
χεσσ, Φροντλινε Χλυβ ∆εβατε Τηε Τραδε Οφφ: Ινδιϖιυαλ Πριϖαχψ ανδ Νατιοναλ Σεχυριτψ Φροντλινε Χλυβ Λονδον (Λονδον, 9 ϑυλψ 2013)
; ΓΧΗΘ ταπσ φιβρε−οπτιχ χαβλεσ φορ σεχρετ
αχχεσσ το ωορλδσ χοµµυνιχατιονσ Τηε Γυαρδιαν (21 ϑυνε 2013) .τηεγυαρδιαν.χοµ/υκ/2013/ϕυν/21/γχηθ−χαβλεσ−
σεχρετ−ωορλδ−χοµµυνιχατιονσ−νσα>
171 Νοωακ (ν 35) 383
172 Γορδον Ναρδελλ, Λεϖελλινγ υπ: ∆ατα Πριϖαχψ ανδ τηε Ευροπεαν Χουρτ οφ Ηυµαν Ριγητσ ιν Σεργε Γυτωιρτη, Ψϖεσ Πουλλετ ανδ Παυλ δε
Ηερτ (εδσ) (Σπρινγερ 2012) 46
173 Μαλονε ϖ τηε Υνιτεδ Κινγδοµ (Αππλιχατιον νο. 8691/79), ϑυδγµεντ οφ 2 Αυγυστ 1984, παρα. 67
174 Ιβιδ, παρα. 67
175 ΗΡΧ ΓΧ 16, ιβιδ ατ φν. 142, παρα. 10
176 Μαλονε ϖ ΥΚ, παρα. 67; Λιβερτψ ϖ ΥΚ, παρα. 93; Ωεβερ ϖ Γερµανψ, παρα. 93
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ
ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
120
τηε χλασσεσ οφ µατεριαλ το βε εξαµινεδ. Τηισ αππεαρσ το βε τηε αππροαχη βψ ωηιχη τηε ΥΚ Γοϖερνµεντ
αυτηορισεσ τηε ΓΧΗΘ το υνδερτακε αυτοµατεδ Τεµπορα−σεαρχηεσ οφ χοµµυνιχατιονσ τηατ οριγινατε ορ τερµι−
νατε ουτσιδε τηε Βριτιση Ισλεσ. Χονσεθυεντλψ, ΡΙΠΑσ ινδιϖιδυαλ σχοπε βεχοµεσ ρατηερ δελιβερατελψ υνπρεδιχτ−
αβλε ανδ ινδισχριµινατε. Ιτ δοεσ νοτ χονχερν α σπεχιφιχ ιντερφερενχε ιν α παρτιχυλαρ χασε, βυτ ρατηερ χονσταντ
ανδ χοντινυεδ πριϖατε λιφε ιντερφερενχεσ, ιγνορινγ τηε χασε−βψ−χασε αππροαχη δεϖελοπεδ βψ τηε ΗΡ βοδιεσ.
Τηε ΝΣΑ φραµεωορκ ον ιτσ τυρν δοεσ νοτ ρεθυιρε αν ινδιϖιδυαλιζεδ χουρτ ορδερ ιν ορδερ το χολλεχτ ινφορµα−
τιον ον α συσπεχτεδ οϖερσεασ ταργετ.177 Ανψ φορειγν νατιοναλ ουτσιδε τηε ΥΣ χαν βε α συρϖειλλανχε ταργετ υνδερ
Σεχτιον 702 οφ τηε ΦΑΑ ασ λονγ ασ τηε γοϖερνµεντσ πυρποσε ισ το οβταιν φορειγν ιντελλιγενχε.178 Αν ινδι−
ϖιδυαλ χαννοτ, ηοωεϖερ, χονσυλτ ειτηερ τηε ΡΙΠΑ ορ τηε ΦΑΑ φορ φυρτηερ χριτερια ορ χλαριφιχατιον οφ τηε τερµσ α
ρεασοναβλε βελιεφ οφ βεινγ ουτσιδε τηε ΥΣ ισ αλρεαδψ ενουγη το τριγγερ α ονε−ψεαρ σπψινγ αυτηοριζατιον.179 Ιν
αδδιτιον, τηε προϖισιονσ ιν θυεστιον δο νοτ ινδιχατε ωηιχη αυτηοριτιεσ µαψ αχχεσσ ανδ χοντρολ τηε ταργετσ
φιλεσ ι.ε. ΡΙΠΑ πλαινλψ προϖιδεσ α λονγ λιστ οφ πυβλιχ βοδιεσ περµιττεδ το υσε τηε ινφορµατιον ωιτηουτ δεφιν−
ινγ ον ωηατ γρουνδ ανδ υνδερ ωηατ χιρχυµστανχεσ. Τηεψ αρε τηυσ νοτ µακινγ τηε συρϖειλλανχε προχεσσ µορε
φορεσεεαβλε, φορ τηε ονλψ φορεσεεαβλε χασε ισ τηατ νο ονε χαν βε συρε οφ βεινγ εξεµπτεδ.
χ. Χοµπατιβλε ωιτη τηε ρυλε οφ λαω
Λαστλψ, τηε λαω ατ στακε ιτσελφ µυστ βε χοµπατιβλε ωιτη τηε ρυλε οφ λαω. Τηισ ιµπλιεσ τηατ δοµεστιχ λαω µυστ
βε αβλε το προϖιδε εφφεχτιϖε µεανσ οφ λεγαλ ρεδρεσσ αγαινστ αρβιτραρψ ορ ινχονγρυουσ ιντερφερενχε βψ πυβλιχ
αυτηοριτιεσ. Ιν τηισ ρεγαρδ βοτη τηε ΗΡΧ ανδ τηε ΕΧτΗΡ ενδορσε τηε χρυχιαλ νεεδ φορ ινδεπενδεντ, εσπεχιαλλψ
ϕυδιχιαλ συπερϖισιον οφ αππροϖεδ συρϖειλλανχε µεασυρεσ.180 Ιν Εκιµδζιεϖ τηε Χουρτ φουνδ τηατ τηε Βυλγαριαν
λαω διδ νοτ προϖιδε ανψ ινδεπενδεντ µεανσ οφ ρεϖιεω οφ τηε ιντελλιγενχε αγενχψσ αχτιϖιτιεσ αφτερ τηε ινιτιαλ
αυτηοριζατιον σταγε.181 Ιτ τηυσ φαιλεδ το προϖιδε αδεθυατε γυαραντεεσ αγαινστ τηε ρισκ οφ αβυσε.182 Τηε Χουρτ
ηασ χοµε το α σιµιλαρ χονχλυσιον ιν τηε χασε οφ Λιβερτψ, ωηερε τηε εξεχυτιϖε ενϕοψεδ υνχονστραινεδ δισχρε−
τιον ωηιλε προχεσσινγ συρϖειλλανχε δατα.183 Τηε Χοµµιττεε ηασ χονφιρµεδ τηισ αππροαχη εσπεχιαλλψ ιν τηε
χασεσ οφ τελεπηονε ταππινγ ανδ ποσταλ ιντερχεπτιον.184 ςολιο αλσο σεεσ τηε νεεδ φορ αν ορδερ φροµ χοµπετεντ
ϕυδιχιαλ αυτηοριτιεσ, ιν αχχορδανχε ωιτη τηε λαω ανδ προχεδυρεσ ιν φορχε, µανδατεδ βψ τηε χονστιτυτιοναλ
οργανσ εµποωερεδ το δο σο, ανδ ιν αχχορδανχε ωιτη χονστιτυτιοναλ ανδ στατυτορψ νορµσ.185
Τηε ιλλυστρατεδ χασε−λαω ραισεσ τηε βαρ ατ α ρεασοναβλε λεϖελ ανδ ρεθυιρεσ τηε εξιστενχε οφ α δεφενχε οπτιον
φορ τηε ταργετεδ ινδιϖιδυαλσ. Τηυσ τηε χρυχιαλ θυεστιον ισ ωηετηερ φορειγνερσ ενϕοψ σοµε κινδ οφ ριγητσ ιν τηε
µονιτορινγ προχεσσ υνδερ τηε προϖισιον τηατ αυτηοριζεδ τηε συρϖειλλανχε. Ωιτη ρεγαρδ το τηε ΓΧΗΘσ αχτιϖι−
τιεσ, ιτσ αχτιονσ ουτσιδε τηε ΥΚ αρε εξεµπτ φροµ χιϖιλ ανδ χριµιναλ λιαβιλιτψ υνδερ ΥΚ λαω ιφ δονε πυρσυαντ το
αν αυτηοριζατιον οφ τηε Σεχρεταρψ οφ Στατε υνδερ σεχτιον 7 οφ τηε Ιντελλιγενχε Σερϖιχεσ Αχτ οφ 1994. Σιµιλαρλψ,
τηε προτεχτιονσ ενϖισιονεδ ιν σεχτιον 16 οφ ΡΙΠΑ ωηιχη ρεφερ το µατεριαλ οβταινεδ υνδερ α ωαρραντ οφ γεν−
εραλ σεχτιον 8 (4) ΡΙΠΑ αππλψ ονλψ το ινδιϖιδυαλσ λοχατεδ ιν τηε Βριτιση Ισλεσ ατ τηε τιµε οφ τηε ιντερχεπτιον. Ιτ
ωουλδ τηερεφορε οφφερ νο προτεχτιον ιν τηε πρεσεντ χασε οφ φορειγν συρϖειλλανχε χονχερνσ, οτηερ τηαν το λιµιτ
τηε περιοδ οφ συρϖειλλανχε το α µαξιµυµ οφ σιξ µοντησ.
Ωιτη ρεγαρδ το τηε ΝΣΑ, αλτηουγη τηε εαρλψ αδοπτιον οφ ΦΙΣΑ ηασ βρουγητ ιν µοτιον αλσο α σπεχιαλ χουρτ
τηε Φορειγν Ιντελλιγενχε Συρϖειλλανχε Χουρτ (ΦΙΣΧ) ΦΙΣΑσ προτεχτιον ανδ τηυσ αβυσε πρεϖεντιον υνδερ
τηε ΦΑΑ ισ θυιτε λοοσε.186 ΦΙΣΧσ ρολε ισ λιµιτεδ το ρεϖιεωινγ τηε σελεχτιον προχεσσ ανδ εξτενυατιον προχε−
δυρεσ τηατ τηε Αττορνεψ Γενεραλ ανδ τηε ∆ιρεχτορ οφ Νατιοναλ Ιντελλιγενχε εµπλοψ το δετερµινε ιντελλιγενχε
177 Αµιται Ετζιονι, ΝΣΑ − Νατιοναλ Σεχυριτψ ϖ. Ινδιϖιδυαλ Ριγητσ (2014) Ιντελλιγενχε ανδ Νατιοναλ Σεχυριτψ 20; Σεε αλσο Λεττερσ το τηε
Ηουσε Περµανεντ Σελεχτ Χοµµιττεε ον Ιντελλιγενχε ανδ τηε Σενατε Σελεχτ Χοµµιττεε ον Ιντελλιγενχε Λεαδερσηιπ ρεγαρδινγ Σεχτιον
702 Χονγρεσσιοναλ Ωηιτε Παπερ Τηε Ιντελλιγενχε Χοµµυνιτψσ Χολλεχτιον Προγραµσ Υνδερ Τιτλε ςΙΙ οφ τηε Φορειγν Ιντελλιγενχε Συρ−
ϖειλλανχε Αχτ, Οφφιχε οφ τηε ∆ιρεχτορ οφ Νατιοναλ Ιντελλιγενχε, Ωασηινγτον, ∆Χ (2013), π.6, αϖαιλαβλε ατ
δοχυµεντσ/Λτρ %20το%20ΗΠΣΧΙ%20Χηαιρµαν%20Ρογερσ% 20ανδ%20Ρανκινγ%20Μεµβερ%20Ρυππερσβεργερ_Σχαν.πδφ>.
178 ΗΡ 6304 (110τη): ΦΙΣΑ Αµενδµεντσ Αχτ οφ 2008, αϖαιλαβλε ατ
179 Βαρτον Γελλµαν ανδ Λαυρα Ποιτρασ, Βριτιση Ιντελλιγενχε Μινινγ ∆ατα φροµ Νινε ΥΣ Ιντερνετ Χοµπανιεσ ιν Βροαδ Σεχρετ Προγραµ
Τηε Ωασηινγτον Ποστ (6 ϑυνε 2013)
ιντερνετ−χοµπανιεσ−ιν−βροαδ−σεχρετ−προγραµ/2013/06/06/3α0χ0δα8−χεβφ−11ε2−8845−δ970χχβ04497_στορψ_1.ητµλ>
180 Χφ. Μιλανοϖιχ (ν 16) 69
181 Εκιµδζιεϖ ϖ Βυλγαρια Αππ νο 62540/00 (ΕΧτΗΡ, 28 ϑυνε 2007) 93
182 ιβιδ
183 Λιβερτψ ανδ οτηερσ ϖ Υνιτεδ Κινγδοµ (ν 133) 64
184 Χφ. ϑοσεπη ανδ Χασταν (ν 85) 492; Σεε αλσο Χονχλυδινγ Οβσερϖατιονσ ον Λεσοτηο, (1999) ΥΝ δοχ. ΧΧΠΡ/Χ/79/Αδδ. 106, παρα 24
185 Σεε ςολιο (ν 124) 195
186 ΦΙΣΑ, ♣ 1801 (β)
Γεοργιεϖα 121
ταργετσ.187 Αν αχτυαλ συπερϖισιον δυρινγ τηε ιµπλεµεντατιον οφ τηε ωαρραντσ ισ νοτ οφφιχιαλλψ προϖιδεδ φορ. Τηε
ΝΣΑ ισ αλσο οϖερσεεν βψ Χονγρεσσ. Βυτ τηε γαπσ ιν τηισ οϖερσιγητ φραµε ηαϖε βεχοµε χλεαρερ οϖερ τηε παστ
φεω µοντησ, ωιτη µανψ µεµβερσ οφ Χονγρεσσ διρεχτλψ οβϕεχτινγ το Οβαµασ περσιστεντ χλαιµ τηατ τηεψ ηαϖε
σιγνεδ οφφ συρϖειλλανχε µανδατεσ, ανδ ινσιστινγ τηεψ ηαδ βεεν τοταλλψ υναωαρε οφ τηε συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ
εξτεντ.188
Φιναλλψ, α χυριουσ αδδιτιον το τηε δεβατε ισ τηε ρεπορτ ον τηε βλογ οφ τηε Ωαλλ Στρεετ ϑουρναλ, ωηιχη ρεϖεαλεδ
τηατ ον σεϖεραλ οχχασιονσ ΝΣΑ οφφιχερσ εµπλοψεδ τηε αγενχψσ τεχηνιχαλ χαπαχιτιεσ το σπψ ον τηειρ λοϖε ιντερ−
εστσ.189 Τηε ρεπορτ διδ νοτ πρεσεντ αν εξαχτ νυµβερ οφ τηε ινχιδεντσ νοω κνοων ιν τηε µεδια ασ ΛΟςΕΙΝΤ,
βυτ τηεψ αλλ σεεµ το ηαϖε χονχερνεδ οϖερσεασ χοµµυνιχατιονσ.190 Τηε οχχυρρενχε οφ τηε µεντιονεδ ινχιδεντσ
ισ α φυρτηερ σιγν οφ τηε λαχκ οφ ινδεπενδεντ οϖερϖιεω ανδ οφ τηε υργεντ νεχεσσιτψ το χρεατε συχη οϖερσιγητ.
Ιτ ισ ιµπορταντ το νοτε τηατ τηεσε χονσιδερατιονσ ρελατε ονλψ το τηε ινφορµατιον αϖαιλαβλε το τηε πυβλιχ ατ
τηε µοµεντ. Αχχορδινγλψ, τηε αναλψσισ αβοϖε δοεσ νοτ χλαιµ το βε εξχλυσιϖε, νορ χοµπλετε. Ιτ αιµσ ρατηερ ατ
σηοωινγ τηατ τηε αλρεαδψ κνοων βυτ ϖαγυε ανδ βροαδ στατυτορψ βασισ φορ συρϖειλλανχε ισ νοτ συφφιχιεντ, ανδ
βασεδ ον ωηατ ισ εξποσεδ σο φαρ, ινχοµπατιβλε ωιτη τηε ρυλε οφ λαω.191 Ηοωεϖερ, αλτηουγη τηεσε φινδινγσ αρε
νοτ ατ αλλ υνπροβλεµατιχ, σινχε τηε πρεσεντ χοντριβυτιον δοεσ νοτ αιµ ατ προϖιδινγ αν ιν−δεπτη αναλψσισ οφ
τηε προϖισιονσ χονστιτυτιοναλιτψ υνδερ τηε ρεσπεχτιϖε νατιοναλ ρεγιµεσ, τηε ρεµαινινγ ρεθυιρεµεντσ λεγιτι−
µατε αιµ ανδ νεχεσσιτψ/νον−αρβιτραρινεσσ σηαλλ βε χονσιδερεδ φορ τηε σακε οφ τηε αργυµεντ ασ ωελλ.
2. Λεγιτιµατε Αιµ
Ονλψ τηοσε αιµσ λιστεδ υνδερ τηε προϖισιονσ χαν βε ινϖοκεδ βψ στατεσ, βυτ τηε αιµσ αρε χουχηεδ ιν βροαδ
τερµσ.192 Ωηετηερ ινϖοκινγ νατιοναλ σεχυριτψ, τηε πρεϖεντιον οφ δισορδερ ορ χριµε, ορ πρεϖεντιον οφ α
βρεαχη οφ τηε πεαχε, τηε πρεσεντ χριτεριον ηασ βεεν ρατηερ εασιλψ σατισφιεδ. Τηε χασε−λαω ον ρεχορδ χονφιρµσ
τηισ βψ σηοωινγ τηατ στατεσ ηαϖε νεαρλψ αλωαψσ µαναγεδ το χονϖινχε τηε Χουρτ ανδ τηε ΗΡΧ τηατ τηεψ ωερε
αχτινγ φορ α προπερ λεγιτιµατε πυρποσε.193 Τηυσ, τηε Ηυµαν Ριγητσ βοδιεσ ραρελψ χηαλλενγε τηε αιµ ρεφερρεδ
το βψ στατεσ.194
Ηοωεϖερ, τηε Χουρτ ηασ εσταβλισηεδ τηατ εµπλοψινγ σεχρετ συρϖειλλανχε ιν τηε φιγητ αγαινστ τερρορισµ
ανδ εσπιοναγε φορ τηε σακε οφ νατιοναλ σεχυριτψ µαψ υνδερµινε ορ εϖεν δεστροψ δεµοχραχψ.195 Τηερεφορε ιτ
ρεθυιρεσ αδεθυατε ανδ εφφεχτιϖε σαφεγυαρδσ αγαινστ αβυσε.196
3. Νεχεσσιτψ
Λετσ ασσυµε φορ τηε σακε οφ τηε αργυµεντ τηατ τηε ιντερφερενχεσ ωιτη πριϖαχψ χαυσεδ βψ φορειγν συρϖειλλανχε
αχτιϖιτιεσ ηαϖε πασσεδ αλλ πριορ τεστσ. Εϖεν σο, τηεψ στιλλ µυστ βε συβϕεχτεδ το τηε φιναλ χοντρολ χριτερια οφ νον−
αρβιτραρινεσσ ανδ νεχεσσαρψ ιν α δεµοχρατιχ σοχιετψ.
Αλρεαδψ ιν τηε εαρλψ χασεσ οφ σεχρετ συρϖειλλανχε µεασυρεσ, τηε Χοµµισσιον ανδ τηε Χουρτ ιν Στρασβουργ
θυεστιονεδ νοτ ονλψ ωηετηερ τηε µονιτορινγ αχτιϖιτιεσ ωερε εξεχυτεδ ιν τηε ναµε οφ νατιοναλ σεχυριτψ, βυτ
αλσο δεµανδεδ τηατ συχη αχτιϖιτιεσ φυλφιλ τηε ρεθυιρεµεντσ οφ νεχεσσιτψ.197 Ιν εσσενχε, τηε ινθυιρψ ισ τωοφολδ
ιτ ρεθυιρεσ α φινδινγ οφ προπορτιοναλιτψ198 ωηιλε παψινγ δυε ρεγαρδ το τηε πρεχισε χιρχυµστανχεσ οφ τηε γιϖεν
χασε,199 ινχλυδινγ τηε νατυρε, σχοπε ανδ δυρατιον οφ τηε µεασυρεσ, τηε γρουνδσ ρεθυιρεδ φορ ορδερινγ τηεµ,
187 Χφ. Σινηα (ν 57) 888; Χφ. Λεττερ φροµ Αµεριχαν Χιϖιλ Λιβερτιεσ Υνιον το τηε Υ.Σ. Σενατε (25 ϑυνε 2008),
ιµαγεσ/γενεραλ/ασσετ_υπλοαδ_φιλε902_35782.πδφ>, αργυινγ τηατ τηε ΦΙΣΑ Αµενδµεντσ Αχτ υνχονστιτυτιοναλλψ ανδ υννεχεσσαριλψ
περµιτσ τηε γοϖερνµεντ το ϖαχυυµ υπ ιντερνατιοναλ χοµµυνιχατιονσ, ωιτηουτ α χοννεχτιον [] εϖεν το νατιοναλ σεχυριτψ
188 Σεε ΝΣΑ Φιλεσ ∆εχοδεδ: Εδωαρδ Σνοωδενσ Συρϖειλλανχε Ρεϖελατιονσ ∆εχοδεδ Τηε Γυαρδιαν (1 Νοϖεµβερ 2013) .
τηεγυαρδιαν.χοµ/ωορλδ/ιντεραχτιϖε/2013/νοϖ/01/σνοωδεν−νσα−φιλεσ−συρϖειλλανχε−ρεϖελατιονσ−δεχοδεδ>
189 Σιοβηαν Γορµαν, ΝΣΑ Οφφιχερσ Σπψ ον Λοϖε Ιντερεστσ Ωασηινγτον Ωιρε (23 Αυγυστ 2013), αϖαιλαβλε ατ
ωασηωιρε/2013/08/23/νσα−οφφιχερσ−σοµετιµεσ−σπψ−ον−λοϖε−ιντερεστσ/>
190 ιβιδ
191 Ιαν Βροων ανδ ∆ουωε Κορφφ, Τερρορισµ ανδ τηε Προπορτιοναλιτψ οφ Ιντερνετ Συρϖειλλανχε (2009) 6(2) Ευροπεαν ϑουρναλ οφ
Χριµινολογψ 129
192 Σεε Αλασταιρ Μοωβραψ, Χασεσ ανδ Ματεριαλσ ον τηε Ευροπεαν Χονϖεντιον ον Ηυµαν Ριγητσ (3ρδ εδν, Οξφορδ 2012) αρτ. 8 (2), 591
193 Χφ. ι.ε. τηε σεχρετ χολλεχτιον οφ ινφορµατιον αβουτ αν ινδιϖιδυαλ ιν τηε ιντερεστ οφ νατιοναλ σεχυριτψ ιν Λεανδερ ϖ Σωεδεν Αππ νο
9248/81 (ΕΧτΗΡ, 26 Μαρχη 1987) 50
194 Φυρα ανδ Κλαµβεργ (ν 6) 470
195 ιβιδ
196 Κλασσ ανδ οτηερσ ϖ Γερµανψ (ν 133) 4950; Ωεβερ ανδ Σαραϖια ϖ Γερµανψ (ν 133) 106, 116118
197 Φροωειν ανδ Πευκερτ (ν 115) 296, παρα 16
198 Χφ. Νεωελλ (ν 155) 20
199 Νοωακ (ν 35) 383, παρα 13; Σεε αλσο Ωεβερ ανδ Σαραϖια ϖ Γερµανψ (ν 133) 106
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ
ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
122
τηε αυτηοριτιεσ χοµπετεντ το αυτηορισε, χαρρψ ουτ ανδ συπερϖισε τηεµ ανδ τηε κινδ οφ ρεµεδψ προϖιδεδ βψ
τηε νατιοναλ λαω.200
Τηε ΗΡΧ ηασ αλσο φολλοωεδ τηισ αππροαχη, ινδιχατινγ τηατ α πρεχισε βαλανχε οφ τηε χιρχυµστανχεσ ιν τηε
γιϖεν χασε µυστ βε οβσερϖεδ βψ παψινγ ρεγαρδ το τηε πρινχιπλε οφ προπορτιοναλιτψ.201 Τηε Χοµµιττεε ηασ
φυρτηερ δεϖελοπεδ τηισ λινε οφ τηουγητ ιν Χανεπα ϖ Χαναδα, ωηερε ιτ εσταβλισηεδ τηατ αρβιτραρινεσσ εξτενδσ το
τηε ρεασοναβλενεσσ οφ τηε ιντερφερενχε ωιτη τηε περσονσ ριγητ υνδερ Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ ιτσ χοµπατιβιλιτψ ωιτη
τηε πυρποσεσ, αιµσ ανδ οβϕεχτιϖεσ οφ τηε Χοϖεναντ.202 Τηεσε χριτερια µακε ιτ χλεαρ τηατ πριϖαχψ ιντερφερενχεσ
βψ συρϖειλλανχε µεασυρεσ σηουλδ ρεπρεσεντ τηε εξχεπτιον ανδ νοτ τηε ρυλε ιν α δεµοχρατιχ σοχιετψ.
α. Προπορτιοναλιτψ
Ωηεν ασσεσσινγ τηε νεχεσσιτψ οφ α στατεσ χονδυχτ, τηε νοτιον οφ προπορτιοναλιτψ ισ το βε χονσιδερεδ φιρστ. Εϖεν
τηουγη προπορτιοναλιτψ ισ νοτ εξπλιχιτλψ µεντιονεδ ιν Αρτ. 8 (2) ΕΧΗΡ, ιτ ισ ονε οφ τηε µαιν ρεθυιρεµεντσ
τηατ τηε Χουρτ χονσιδερσ ωηεν ασσεσσινγ πριϖατε λιφε ιντρυσιονσ.203 Ιν χερταιν χασεσ ιτ εϖεν χονστιτυτεσ τηε
φιναλ τεστ ιν τηε Χουρτσ ρεασονινγ ανδ ιτσ δεχισιϖε ποιντ.204 Φροµ α µορε εµπιριχαλ περσπεχτιϖε, τηε ϖερψ χορε
οφ προπορτιοναλιτψ ρεθυιρεσ α βαλανχε οφ τηε χοµπελλινγ ριγητσ ανδ ιντερεστσ.205 Στατεσ ιµπλεµεντινγ φορειγν
συρϖειλλανχε ηαϖε τηυσ τηε διφφιχυλτ τασκ το βαλανχε βετωεεν τηε προτεχτιονσ οφ τηειρ χιτιζενσ αγαινστ τερροριστ
τηρεατσ ωηιλε πρεσερϖινγ αλσο τηε φυνδαµενταλ ριγητσ οφ τηοσε περσονσ συσπεχτεδ οφ τερροριστ αχτιϖιτιεσ.206 Ιν
τηισ ρεγαρδ τηε Χουρτ ηασ γραντεδ στατε παρτιεσ α µαργιν οφ αππρεχιατιον ωιτη ρεγαρδ το τηε αχτυαλ ιµπλε−
µεντατιον οφ σεχυριτψ µεασυρεσ.207 Ηοωεϖερ, τηε ιµπλεµεντατιον οφ τηε σαµε µαργιν οφ αππρεχιατιον ηασ
οφτεν βεεν σχρυτινιζεδ βψ τηε Χουρτ ανδ ισ αππλιεδ ιν τηε χοντεξτ οφ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ λικε α σθυεεζεβοξ δεϖιχε το
ωηιχη τηε προπορτιοναλιτψ πρινχιπλε αδαπτσ αχχορδινγλψ.208 Ι.ε. ιν Πεχκ τηε Χουρτ στιπυλατεδ τηατ τηε µαργιν οφ
αππρεχιατιον ενϕοψεδ βψ νατιοναλ αυτηοριτιεσ ιν τηε εξερχισε οφ συρϖειλλανχε ποωερσ δεπενδσ ον τηε νατυρε
ανδ σεριουσνεσσ οφ τηε ιντερεστ ατ στακε ανδ τηε γραϖιτψ οφ τηε ιντερφερενχε.209 Ιν Λεανδερ ϖ Σωεδεν τηε ΕΧτΗΡ
αλσο εµπηασιζεδ τηατ τηε σχοπε οφ α στατεσ µαργιν οφ αππρεχιατιον ισ ρελατεδ αλσο το τηε παρτιχυλαρ νατυρε οφ
τηε ιντερφερενχε ινϖολϖεδ.210
Νοω, λετ υσ αππλψ τηισ αππροαχη το τηε πρεσεντ σχεναριο οφ φορειγν συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ. Τηε ιντερφερενχε
ιν θυεστιον ισ τηε βυλκ δατα χολλεχτιον βψ τηε ΝΣΑ προγραµσ ανδ τηε ρεσπεχτιϖε ΓΧΗΘσ πραχτιχεσ. Ασ ωασ
δεσχριβεδ εαρλιερ, τηειρ παρτιχυλαρ νατυρε ισ θυιτε βροαδ, γατηερινγ ινδισχριµινατελψ αλλ τηε χοµµυνιχατιονσ,
µεταδατα ανδ οτηερ ραω µατεριαλ αϖαιλαβλε ιν τηε ιντερχεπτεδ φιβρε−οπτιχ χαβλεσ, χοµπυτερσ ανδ σερϖερσ. Συχη
συρϖειλλανχε πραχτιχεσ αιµ ατ χολλεχτινγ αλλ τηε σιγναλσ αλλ τηε τιµε211 ανδ τηρεατεν τηε ϖερψ χορε οφ τηε ΗΡ το
πριϖαχψ ασ στιπυλατεδ ιν Αρτ. 8 ΕΧΗΡ ανδ Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ. Τηε στατεσ ϕυστιφιχατιον φορ χονδυχτινγ προγραµσ λικε
ΠΡΙΣΜ, Βουνδλεσσ Ινφορµαντ ορ Τεµπορα ισ χοµβατινγ σοπηιστιχατεδ φορµσ οφ τερρορισµ ανδ οτηερ σεριουσ
νατιοναλ σεχυριτψ τρεατσ, ωηιχη αλρεαδψ ιν τηε χασε Κλασσ ϖ Γερµανψ ωερε αφφιρµεδ ασ α συφφιχιεντ ρεασον φορ
τηε ρεσορτ το σεχρετ συρϖειλλανχε οφ συβϖερσιϖε ελεµεντσ.212
Τηυσ, ιτ ωουλδ αππεαρ τηατ πρεσεντλψ στατεσ ενϕοψ α ρατηερ βροαδ µαργιν οφ αππρεχιατιον, ωηιχη σηουλδ
βε χονσιδερεδ ωηεν ασσεσσινγ τηε προπορτιοναλιτψ βετωεεν τηε γραϖε ιντερφερενχε ωιτη τηε φυνδαµενταλ
ηυµαν ριγητ οφ πριϖαχψ ανδ τηε µεασυρεσ στατεσ αδοπτ το ανταγονιζε σεριουσ νατιοναλ τηρεατσ.
Ιτ χαννοτ βε δενιεδ τηατ, ασ α ρεσπονσε το σοπηιστιχατεδ τερροριστ τηρεατσ, στατεσ νεεδ το αδοπτ σοπηιστιχατεδ
ανδ ιννοϖατιϖε στρατεγιεσ το χοµβατ τηεσε τηρεατσ. Τηισ ισ εσπεχιαλλψ σο ωιτη ρεγαρδ το τηε φαχτ τηατ δεαλινγ
ωιτη τερροριστσ µεανσ δεϖελοπινγ χαπαχιτιεσ το πρεϖεντ ατταχκσ βεφορε τηεψ εϖεν ηαππεν. Αλτηουγη σοµε
ϖοιχεσ ιν αχαδεµια αργυε τηατ τερροριστσ χαν βε δεαλτ ωιτη βψ τηε εξιστινγ βοδιεσ ανδ προχεδυρεσ λικε οτηερ
200 Ωεβερ ανδ Σαραϖια ϖ Γερµανψ (ν 133) 106
201 Νοωακ (ν 35) 383, παρα 13; Φυρτηερ, φορ τηε εµπηασισ ον προπορτιοναλιτψ σεε τηε ρεµαρκσ οφ τηε Βριτιση εξπερτ Ηιγγινσ δυρινγ τηε
δραφτινγ οφ ΓενΧ 16/31, ιν ΧΧΠΡ/Χ/ΣΡ.749, ♣ 26, ωηιχη στιπυλατεσ τηατ ιντερφερενχε ωιτη πριϖαχψ µυστ βε ατ λεαστ ρεασοναβλε ιν τηε
παρτιχυλαρ χιρχυµστανχεσ
202 Χανεπα ϖ Χαναδα, Χοµµ. Νο. 558/1993, ♣ 11.4, Υ.Ν. ∆οχ. ΧΧΠΡ/Χ/59/∆/558/1993
203 ιβιδ 70
204 ιβιδ
205 Γαλεττα ανδ ∆ε Ηερτ (ν 163) 69
206 Σιµιλαρ ιν Βροων ανδ Κορφφ (ν 197) 131
207 Κλασσ ανδ οτηερσ ϖ Γερµανψ (ν 133) 48; Λεανδερ ϖ Σωεδεν (ν 199) 59
208 Γαλεττα ανδ ∆ε Ηερτ (ν 163) 71
209 Πεχκ ϖ τηε ΥΚ Αππ νο 44647/98 (ΕΧτΗΡ, 28 ϑανυαρψ 2003) 77
210 Λεανδερ ϖ Σωεδεν (ν 199) 59
211 Εωεν ΜχΑσκιλλ ανδ οτηερσ (ν 30)
212 Κλασσ ανδ Οτηερσ ϖ Γερµανψ (ν 133) 48
Γεοργιεϖα 123
χριµιναλσ213 τηειρ αππροαχη δοεσ νοτ σεεµ χονϖινχινγ ιν τηε χουντερ−τερρορισµ χοντεξτ. Λαω ενφορχεµεντ
υνδερστανδσ τηε πεναλισατιον φορ αν οφφενχε ασ α δετερρεντ αγαινστ φυτυρε χριµεσ. Ηοωεϖερ τηισ τραδιτιοναλ
χονχεπτ ωουλδ ηαρδλψ ηαϖε τηε εξπεχτεδ εφφεχτ ον τερροριστσ − τηερε ισ λιττλε γρουνδ φορ τηε ασσυµπτιον τηατ
τηοσε ωιλλινγ το χοµµιτ συιχιδε δυρινγ τηειρ ατταχκ χαν βε ινφλυενχεδ ατ αλλ; συχη πεοπλε ηαϖε νοτηινγ
το λοσε. Ιν οτηερ ωορδσ, τηερε αππεαρ το βε σοµε σολιδ αργυµεντσ ασ το ωηψ χοµβατινγ τερρορισµ ϕυστιφιεσ
αδδιτιοναλ ανδ, αβοϖε αλλ, διφφερεντ σεχυριτψ µεανσ τηαν τηοσε υσεδ ιν δεαλινγ ωιτη ρεγυλαρ χριµιναλσ ον τηε
δοµεστιχ ανδ ιντερνατιοναλ λεϖελ.214 Τηεσε αργυµεντσ δο νοτ ϕυστιφψ ανψ παρτιχυλαρ σεχυριτψ µεανσ ορ φορειγν
συρϖειλλανχε σψστεµσ περ σε βυτ, ρατηερ, συππορτ τηε ϖιεω τηατ πυβλιχ σαφετψ µεασυρεσ αδαπτεδ ορ σπεχιαλλψ
χρεατεδ το µεετ τηισ τηρεατ αρε νεεδεδ.
Νοω, λετ υσ αππλψ τηισ ινσιγητ ιν τηε πρεσεντ συρϖειλλανχε χοντεξτ ανδ ιν χονσιδερατιον οφ τηε αϖαιλαβλε
ϕυρισπρυδενχε ον τηε τοπιχ. Τηε χολλεχτεδ περσοναλ δατα ισ α ποωερφυλ ινστρυµεντ ιν τηε ηανδσ οφ τηε σεχυ−
ριτψ αγενχιεσ, αλλοωινγ τηεµ το λοοκ φορ εϖιδενχε οφ σεριουσ τηρεατσ. Αχχορδινγ το τηε λεακεδ σουρχεσ, τηε
γατηερεδ ιντελλιγενχε ηασ ηελπεδ µορε τηαν ονχε το δετεχτ νεω τεχηνιθυεσ εµπλοψεδ βψ τερροριστσ το αϖοιδ
σεχυριτψ χηεχκσ ανδ το ιδεντιφψ τερροριστσ πλαννινγ ατροχιτιεσ.215 Τηε δατα ηασ αλσο βεεν εµπλοψεδ το χοµβατ
χηιλδ εξπλοιτατιον νετωορκσ ανδ ιν µαττερσ οφ χψβερ δεφενχε.216 Ανδ υπ υντιλ νοω εϖεν βροαδ πιεχεσ οφ
συρϖειλλανχε λεγισλατιον ηαϖε βεεν υνδερστοοδ ασ χοµπατιβλε ανδ προπορτιονατε ωιτη τηε στατεσ ΗΡ οβλιγα−
τιονσ. Τηισ αππροαχη ισ χλεαρλψ στιπυλατεδ ιν τηε χασε οφ Ωεβερ ιν ωηιχη τηε Στρασβουργ ϕυδγεσ χονχλυδεδ
τηατ α Γερµαν λαω ιν θυεστιον διδ νοτ ϖιολατε Αρτ. 8 ΕΧΗΡ φορ τηε λαω ωασ λιµιτεδ το χασεσ ιν ωηιχη τηερε
ωερε φαχτυαλ ινδιχατορσ φορ συσπεχτινγ περσονσ οφ πλαννινγ, χοµµιττινγ ορ ηαϖινγ χοµµιττεδ χερταιν σεριουσ
χριµιναλ αχτσ. Ηοωεϖερ, ιν Ωεβερ ϕυστ α σµαλλ περχεντ οφ τελεχοµµυνιχατιονσ ωερε ποτεντιαλλψ ιντερχεπτεδ
ανδ τηε συρϖειλλανχε ωασ ρεστραινεδ το α πρεχισε νυµβερ οφ σπεχιφιεδ χουντριεσ.217 Τηε Χουρτ ωασ τηυσ περ−
φεχτλψ χλεαρ ιν στατινγ τηατ εξπλορατορψ ορ γενεραλ συρϖειλλανχε πραχτιχεσ αρε νοτ περµιττεδ βψ τηε χοντεστεδ
λεγισλατιον.218 Ιν οτηερ ωορδσ, περσοναλ δατα χολλεχτεδ φορ ονε σπεχιφιχ πυρποσε (ι.ε. χουντερινγ τερρορ τηρεατσ)
χαν ονλψ βε υσεδ φορ ανοτηερ σπεχιφιχ πυρποσε (ι.ε. ινϖεστιγατινγ αχτυαλ οφφενχεσ) ιφ τηε δατα χουλδ ηαϖε βεεν
ινδεπενδεντλψ χολλεχτεδ φορ τηατ σεχονδ πυρποσε.219 Νο λαω ενφορχεµεντ αγενχψ σηουλδ εϖερ χολλεχτ περ−
σοναλ δατα ϕυστ ιν χασε.220
Τηεσε ποιντσ αρε χλεαρλψ προβλεµατιχ ιν τηε ϖαστ (ανδ υντιλ Σνοωδενσ ρεϖελατιονσ υνιµαγινεδ) σχαλε οφ τηε
ΝΣΑ/ΓΧΗΘ οπερατιονσ. Σο φαρ, τηερε αρε νο πρεχισε χριτερια (ι.ε. φορ αχτιϖιτιεσ ορ οφφενχεσ τηατ ρεθυιρε σπεχιφιχ
αττεντιον βψ τηε αυτηοριτιεσ) ον τηε βασισ οφ ωηιχη συρϖειλλανχε µαψ βε χονδυχτεδ. Τηε σαµε αππλιεσ φορ τηε
δυρατιον οφ τηε συρϖειλλανχε, ωηιχη υνδερ τηε Τεµπορα, Βουνδλεσσ Ινφορµαντ ανδ ΠΡΙΣΜ προγραµµε εφφεχ−
τιϖελψ χολλεχτσ δατα ον αν ον−γοινγ βασισ. Αλσο ιµπορταντ ιν τερµσ οφ τηε ΙΧΧΠΡ ανδ τηε ΕΧΗΡ ισ τηε φαχτ τηατ
τηε ΝΣΑ ανδ ΓΧΗΘ ρεπορτεδλψ ηαϖε διρεχτ αχχεσσ το τηε προγραµµε δατα οφ εαχη οτηερ, φορ πυρποσεσ γοινγ
φαρ βεψονδ τηοσε τηατ ηαϖε βεεν αχχεπτεδ βψ τηε ΕΧτΗΡ το ϕυστιφψ τηε ιντρυσιϖενεσσ οφ στρατεγιχ συρϖειλλανχε
σψστεµσ.221
Ιν λιγητ οφ τηε αβοϖε−µεντιονεδ σιτυατιον, λιµιτλεσσ συρϖειλλανχε ασ ιν τηε πρεσεντ χασε ισ χλεαρλψ ουτ οφ προ−
πορτιον. Τηε µερε στατεµεντ προϖιδεδ βψ τηε αυτηοριτιεσ τηατ τηοσε οφ υσ ωηο ποσε νο τηρεατ οφ τερρορισµ
ανδ δο νοτ ιναδϖερτεντλψ χονσορτ ωιτη ποσσιβλε τερροριστσ σηουλδ νοτ ωορρψ τηατ τηε γοϖερνµεντ ωιλλ τραχκ
ουρ πηονε ορ ιντερνετ εξχηανγεσ ορ τηατ ουρ πριϖαχψ ωιλλ βε οτηερωισε ινφρινγεδ,222 αππεαρσ ουτ οφ πλαχε ανδ
νεγλεχτσ τηε χορε οφ τηε πρεσεντ ισσυε. Ωηερε δατα χολλεχτιον τακεσ πλαχε, ινδιϖιδυαλσ αρουνδ τηε γλοβε ηαϖε
το ωορρψ ον αν ον−γοινγ βασισ τηατ τηειρ χοµµυνιχατιονσ ορ χοµµυνιχατιονσ δατα µαψ ατ σοµε ποιντ λεαδ
το φαλσε ινχριµινατιον, ορ (ασ ιτ ηασ αλρεαδψ βεεν τηε χασε) το πυβλιχ ορ πριϖατε µισυσε οφ τηε δατα. Τηοσε ωηο
ηαϖε ρεασονσ το βε αππρεηενσιϖε οφ τηε δατα χολλεχτεδ ον τηεµ ωουλδ ασπιρε το βεηαϖε ασ υνσυσπιχιουσλψ ασ
213 Καρεν ϑ. Γρεενβεργ, Συσαν Θυατρονε, ανδ οτηερσ, Τερροριστ Τριαλ Ρεπορτ Χαρδ: Σεπτεµβερ 11, 2001Σεπτεµβερ 11, 2011 Τηε Χεντερ
ον Λαω ανδ Σεχυριτψ, Νεω Ψορκ Υνιϖερσιτψ Σχηοολ οφ Λαω ορταλσ/0/∆οχυµεντσ/ΤΤΡΧ%20
Τεν%20Ψεαρ% 20Ισσυε.πδφ>
214 Ετζιονι (ν 176) 9
215 Εωεν ΜχΑσκιλλ ανδ οτηερσ (ν 30)
216 ιβιδ
217 Ωεβερ ανδ Σαραϖια ϖ Γερµανψ (ν 133) 110
218 Κλασσ ανδ οτηερσ ϖ Γερµανψ (ν 133) 51
219 Σεε Βροων ανδ Κορφφ (ν 197) 129
220 ιβιδ
221 Ωεβερ ανδ Σαραϖια ϖ Γερµανψ (ν 133) 111
222 Ρ ιχηαρδ Λεµπερτ, ΠΡΙΣΜ ανδ Βουνδλεσσ Ινφορµαντ: Ισ ΝΣΑ Συρϖειλλανχε α Τηρεατ? (Βροοκινγσ, 13 ϑυνε 2013) .βροοκινγσ.
εδυ/βλογσ/υπ−φροντ/ποστσ/2013/06/13−πρισµ−βουνδλεσσ−ινφορµαντ−νσα−συρϖειλλανχε−λεµπερτ>
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ
ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
124
ποσσιβλε ορ εϖεν ρεφραιν φροµ χοµµυνιχατινγ αλτογετηερ.223 Φυρτηερ, φορειγν συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ ανδ δατα
ρετεντιον χαν ηαϖε αν αδϖερσε εφφεχτ ον πολιτιχαλ αχτιϖιτιεσ, ωηιχη ωουλδ σεριουσλψ ιµπαχτ τηε οπερατιον οφ
ουρ δεµοχρατιχ στατεσ ανδ τηυσ ουρ σοχιετψ.224 Ιτ ισ τηυσ χλεαρ τηατ α βαλανχε βετωεεν τηε χονφλιχτινγ ριγητσ ανδ
ιντερεστσ µυστ βε κεπτ, ρατηερ τηαν πρεσυµινγ τηατ ονε αλωαψσ οϖερτρυµπσ τηε οτηερ.225 Τηε χοµµον γοοδ
χαννοτ βε αλωαψσ λεγιτιµατελψ εµπηασιζεδ οϖερ χονσιδερατιονσ οφ ινδιϖιδυαλ ριγητσ ανδ περσοναλ αυτονοµψ.
Πρεσεντλψ, τηερε ισ α σιγνιφιχαντ ιµβαλανχε βετωεεν τηε λικελψ βενεφιτ οφ τηε συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ ανδ τηε
δατα οβταινεδ τηρουγη ιτ, ανδ τηειρ νεγατιϖε ιµπαχτσ, βοτη ον ινδιϖιδυαλσ ανδ ον σοχιετψ ασ α ωηολε. Φορειγν
συρϖειλλανχε ασ πρεσεντλψ ιµπλεµεντεδ βψ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ ισ α δισπροπορτιονατε ρεστριχτιον οφ τηε
πριϖαχψ ριγητσ υνδερ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ ανδ Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ.
β. Εξιστινγ Σαφεγυαρδσ
Ηοωεϖερ, βεφορε µακινγ γενεραλ χονχλυσιονσ ον τηε ΝΣΑ/ΓΧΗΘ συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ τηε αϖαιλαβλε σαφε−
γυαρδσ σηουλδ βε τακεν ιντο χονσιδερατιον ασ ωελλ. Τηισ ισ πρεσεντλψ οφ ιµπορτανχε, φορ ονλψ ιν τηε χασεσ ωηερε
τηε ΕΧτΗΡ ηασ χοντεντεδ ιτσελφ ωιτη τηε εξιστινγ λεγαλ σαφεγυαρδσ, ηασ ιτ ρυλεδ ουτ α ϖιολατιον οφ Αρτ. 8(1)
ΕΧΗΡ. Τηυσ, φολλοωινγ ιτσ λεαδ, αφτερ εξαµινινγ τηε προπορτιοναλιτψ οφ φορειγν συρϖειλλανχε µεασυρεσ, α ηολισ−
τιχ οϖεραλλ ασσεσσµεντ οφ τηε εξιστινγ σαφεγυαρδσ αγαινστ αβυσε µυστ βε µαδε. Συχη αδεθυατε ανδ εφφεχτιϖε
σαφεγυαρδσ αρε ρεθυιρεδ ρεγαρδλεσσ οφ τηε µονιτορινγ σψστεµσ στρυχτυρε226 ανδ σηουλδ βε σετ ουτ ιν στατυ−
τορψ λαω.227 Φυρτηερ, φολλοωινγ τηε νοτιον οφ προπορτιοναλιτψ, τηε ρεθυιρεδ ρεµεδψ µυστ βε ταιλορεδ το τηε
λεγιτιµαχψ οφ τηε στατεσ ποωερ το ιντερφερε ωιτη τηε ριγητ ρατηερ τηαν τηε ριγητ οφ τηε ινδιϖιδυαλ.228 Τηε σαµε
ρεµεδψ µυστ βε αϖαιλαβλε το ανψονε ωιτη αν αργυαβλε χλαιµ.
Ιν τηε πρεσεντ χασε, τηε αϖαιλαβλε σαφεγυαρδσ ραισε σοµε σεριουσ δουβτσ. Σοµε οφ τηε προβλεµσ αρε αλρεαδψ
βριεφλψ ιντροδυχεδ αβοϖε;229 σοµε ωιλλ βε αδδρεσσεδ φορ τηε φιρστ τιµε.
Το βεγιν ωιτη, α λαργε παρτ οφ τηε αππλιχαβλε τερµσ ισ ηιδδεν φροµ πυβλιχ ϖιεω, µακινγ ιτ ιµποσσιβλε το
ασχερταιν ωηετηερ τηε εξιστινγ σαφεγυαρδσ αχηιεϖε τηειρ αιµ. Αλσο, ιτ ισ διφφιχυλτ το σεε ηοω τηισ σιτυατιον ισ
χοµπατιβλε ωιτη τηε ΥΚσ ορ τηε ΥΣ οβλιγατιονσ το προτεχτ τηε πριϖαχψ οφ τηοσε υνδερ τηειρ ϕυρισδιχτιον.
Τηε αϖαιλαβλε προχεδυρεσ, αλτηουγη χονσιδερεδ αν ιµπροϖεµεντ230 εσπεχιαλλψ ωιτη ρεγαρδ το σοµε οφ τηε
ποιντσ δεφεατεδ βψ τηε ΕΧτΗΡ ιν τηε ΥΚ−ρελατεδ χασεσ, δο νοτ βεαρ υπ τηε νεχεσσαρψ προτεχτιϖε τηρεσηολδ
ρεθυιρεδ ιν εξτρατερριτοριαλ συρϖειλλανχε προχεδυρεσ. Ιν ϖιεω οφ τηε χολλεχτεδ δατα, τηερε αρε νο κνοων χλεαρ
ρυλεσ λιµιτινγ ιτσ υσε ανδ δισχλοσυρε ορ ιτσ σηαρινγ ωιτη οτηερ ιντελλιγενχε αγενχιεσ, ινχλυδινγ τηε αγενχιεσ οφ
τηε οτηερ Φιϖε Εψεσ στατεσ. Σο φαρ, τηερε αρε αλσο νο κνοων προϖισιονσ τηατ ενσυρε τηατ χολλεχτεδ δατα ισ νοτ
υνδυλψ ρεταινεδ ωηεν ιτ ισ νο λονγερ νεεδεδ ορ ρελεϖαντ. Ιν τηισ ρεγαρδ, βοτη ιντελλιγενχε αγενχιεσ ηαϖε βεεν
ρελυχταντ το προϖιδε τηε πυβλιχ ωιτη µορε δεταιλσ ον τηε µαττερ. Ωηετηερ τηε δατα ισ αχτυαλλψ δελετεδ αφτερ
τηε περιοδ οφ τωο ορ φιϖε ψεαρσ χαννοτ βε ασχερταινεδ ανδ τηε αγενχιεσ αργυµεντ τηεψ ωουλδ νοτ ηαϖε τηε
τεχηνιχαλ χαπαχιτιεσ το κεεπ ιτ αφτερ τηισ τιµε φραµε ισ σιµπλψ νοτ πλαυσιβλε ανψµορε.
Φυρτηερ, βεχαυσε τηε ονλινε σερϖιχεσ οφ τηε πριϖατε χοµπανιεσ χοοπερατινγ ωιτη τηε ΝΣΑ αρε ποπυλαρ γλοβ−
αλλψ, ανδ αρε χοϖερεδ βψ ΥΣ λαω, τηειρ υσερσ ωορλδωιδε χαν εξπεχτ τηειρ περσοναλ δατα το βε οπεν το ινσπεχτιον
βψ τηε ΝΣΑ ωιτη νο εξπεχτατιον οφ λεγαλ προτεχτιον, ιφ τηε περσον ισ ουτσιδε τηε ΥΣ.231 Μορε χοντροϖερσιαλλψ,
τηε ΦΑΑ οφ 2008 χονφερρεδ ρετροαχτιϖε ιµµυνιτψ το τελεχοµ χοµπανιεσ τηατ ηαδ βεεν φορωαρδινγ δατα το τηε
ΝΣΑ ωιτηουτ τηε ινϖολϖεµεντ οφ τηε ΦΙΣΧ.232 Τηε λαω ρεθυιρεσ αννυαλ ρεπορτσ φροµ τηε Αττορνεψ Γενεραλ ανδ
τηε ∆ιρεχτορ οφ τηε Νατιοναλ Ιντελλιγενχε το τηε ΦΙΣΧ, ωηιχη ηασ τηε λαστ ωορδ ον αππροϖινγ τηε γοϖερνµεντσ
223 Πατριχκ Βρεψερ, Τελεχοµσ δατα ρετεντιον ανδ Ηυµαν Ριγητσ: Τηε Χοµπατιβιλιτψ οφ Βλανκετ Τραφφιχ ∆ατα Ρετεντιον ωιτη τηε ΕΧΗΡ
(2005) 11 (3) Ευροπεαν Λαω ϑουρναλ 371
224 ιβιδ
225 ιβιδ
226 Κλασσ ανδ οτηερσ ϖ Γερµανψ (ν 133) 50
227 Σηιµοϖολοσ ϖ Ρυσσια Αππ νο 30194/09 (ΕΧτΗΡ, 21 ϑυνε 2011) 68
228 Ηαρρισ, ΟΒοψλε, Βατεσ ανδ οτηερσ (ν 112) 423
229 ιβιδ 32
230 Ριχηαρδ Στονε, Τεξτβοοκ ον Χιϖιλ Λιβερτιεσ ανδ Ηυµαν Ριγητσ (9τη εδν, Οξφορδ, 2012) 254
231 Ανδρεω Χλεµεντ 418
232 Χφ. Σινηα (ν 57) 886; Σεε αλσο Κιτ Βονδ, ΦΙΣΑ Αµενδµεντσ Αχτ οφ 2008 Τηε Ωαλλ Στρεετ ϑουρναλ (Νεω Ψορκ Χιτψ, 19 ϑυνε 2008)
1360949290049.ητµλ> (νοτινγ τηισ λιαβιλιτψ προτεχτιον εξτενδσ υπ υντιλ τηε Πρεσιδεντσ
Τερροριστ Συρϖειλλανχε Προγραµ ωασ βρουγητ υνδερ τηε ΦΙΣΑ Χουρτ; Παυλ Κανε, Ηουσε Πασσεσ Σπψ Βιλλ, Σενατε Εξπεχτεδ το Φολλοω
Ωασηινγτον Ποστ (Ωασηινγτον, ∆.Χ., 21 ϑυνε 2008)
ΣΤ2008062001087.ητµλ> (νοτ−ινγ τηατ ιµµυνιτψ δεπενδσ ον σηοωινγ ωριττεν ασσυρανχε φροµ τηε Βυση αδµινιστρατιον τηατ τηε
σπψινγ ωασ λεγαλ)
Γεοργιεϖα 125
συρϖειλλανχε προϖισιονσ ανδ ιτσ ταργετινγ οφ φορειγνερσ ουτσιδε τηε ΥΣ.233 Ηοωεϖερ, τηε σαµε ρεγυλατιον γιϖεσ
τηε ∆ιρεχτορ οφ Νατιοναλ Ιντελλιγενχε ανδ τηε Αττορνεψ Γενεραλ ϕοιντ ποωερ το ισσυε εξτενσιϖε, ψεαρλονγ ωαρ−
ραντσ φορ ταργετινγ φορειγν ινδιϖιδυαλσ ορ γρουπσ,234 οβϖιατινγ τηε ΦΙΣΧσ ωαρραντ αππροϖαλ.
Ωαλτον ωροτε τηατ τηε γοϖερνµεντ ηασ χοµπουνδεδ ιτσ νονχοµπλιανχε ωιτη τηε χουρτσ ορδερσ βψ ρεπεατ−
εδλψ συβµιττινγ ιναχχυρατε δεσχριπτιονσ οφ τηε αλερτ λιστ προχεσσ, ανδ τηατ Ιτ ηασ φιναλλψ χοµε το λιγητ τηατ
τηε ΦΙΣΧσ αυτηοριζατιονσ οφ τηισ ϖαστ χολλεχτιον προγραµ ηαϖε βεεν πρεµισεδ ον α φλαωεδ δεπιχτιον οφ ηοω
τηε ΝΣΑ υσεσ τηε πηονε χαλλ δατα.235
Φυρτηερ, τηερε αρε νο ρεαλ σαφεγυαρδσ αγαινστ αβυσε, ωιτη τηε χυρρεντ οϖερσιγητ ρεγιµεσ ηαϖινγ βεεν σηοων
το βε υναβλε το χηεχκ τηε γροωτη οφ ΝΣΑ ορ ΓΧΗΘ εµπλοψεεσ ανδ χοντραχτορσ ωηο υσε τηε µονιτορινγ
σψστεµσ το σπψ ον ανδ χοντρολ τηειρ οων περσοναλ αφφαιρσ. Φρεθυεντ οϖερ−χολλεχτιον οφ δατα βψ γοϖερνµεντ
οφφιχιαλσ ισ αλσο α χοµµον πηενοµενον.236
Στονε παρτιχυλαρλψ ποιντσ ουτ τηε ϖαγυενεσσ οφ τηε γρουνδσ φορ σοµε οφ τηε συρϖειλλανχε προχεδυρεσ ανδ
τηε λαχκ οφ ινδεπενδεντ συπερϖισιον237 − τηεσε πολιχιεσ ανδ προχεδυρεσ αρε νοτ πυβλισηεδ ανδ νοτ συβϕεχτεδ
το Παρλιαµενταρψ ορ πυβλιχ δεµοχρατιχ σχρυτινψ. Φορ σοµε οφ τηε σπεχιφιχ ταργετεδ συρϖειλλανχε µεασυρεσ χον−
δυχτεδ βψ τηε ΓΧΗΘ τηερε ισ νο ινϖολϖεµεντ οφ τηε Συρϖειλλανχε Χοµµισσιονερσ.238 ΓΧΗΘσ χοµπλιανχε ωιτη
τηε χερτιφιχατεσ ισ συβϕεχτεδ το τηε αγενχψσ οων οϖερσιγητ ανδ τηε ρεσυλτσ οφ τηοσε αυδιτσ αρε χονφιδεντιαλ ασ
ωελλ. Αλσο, αλτηουγη αν ινδιϖιδυαλ (ατ λεαστ ονε βεινγ ον ΥΚ σοιλ) ωιλλινγ το φιλε α χοµπλαιντ χαν τυρν το τηε
Τριβυναλ εσταβλισηεδ υνδερ ΡΙΠΑ 2000, ανοτηερ ρουτε φορ ρεµεδψ ισ νοτ φορεσεεν ανδ τηε ωορκ οφ τηε ΡΙΠΑ
Τριβυναλ ιτσελφ ισ νοτ υνδερ σχρυτινψ βψ ανψ οτηερ ινστιτυτιον. Ηοωεϖερ, τηε χοµπλαιντ βεφορε τηε Τριβυναλ
χονχερνσ ονλψ σεαρχη οπερατιονσ ορ ταργετεδ συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ. Τηε γενεραλισεδ ωαρραντινγ προχεσσ τηατ
αυτηοριζεσ τηε Τεµπορα προγραµµε δοεσ νοτ θυαλιφψ ασ συχη.
Ατ τηε ϖερψ λεαστ, µορε ινφορµατιον αβουτ ηοω τηε γοϖερνµεντσ εξεχυτε τηε προγραµσ ισ νεεδεδ.
Τηεσε τεχηνολογιεσ ηαϖε τηε ποτεντιαλ το εναβλε σµαλλ γρουπσ οφ πεοπλε το ρεστριχτ τηε φρεεδοµ ανδ το
χοντρολ τηε περχεπτιον οφ α γρεατ νυµβερσ οφ ινδιϖιδυαλσ.239 Τηε φιρστ σιγναλσ τηατ δυρινγ τηε λαστ πρεσιδεντιαλ
χαµπαιγν Βαρακ Οβαµα ηασ υσεδ συρϖειλλανχε τεχηνολογψ το ρεχονστρυχτ τηε βεηαϖιουρ οφ ποτεντιαλ ϖοτερσ
ιν ορδερ το χοµπρεηενδ ανδ αδδρεσσ τηειρ ϖαλυεσ ιν ηισ δεσιγνατιονσ αρε αλρεαδψ πυβλιχ. Ωηιλε χατχηινγ υπ
ον τηε πολιτιχαλ προγραµ οφ α χανδιδατε ρυννινγ φορ οφφιχε ισ τηε φαιρ χηοιχε οφ τηε ελεχτορατε ανδ α δεµο−
χρατιχ ριγητ, τηισ ισ χερταινλψ νοτ τηε χασε ωηεν τηε σαµε χανδιδατε µανιπυλατεσ ψου βψ µονιτορινγ ψουρ
αχτιϖιτιεσ ανδ τραχκινγ ψουρ ιντερεστσ. Τηε στοραγε ανδ υσε οφ λαργε αµουντσ οφ ιντελλιγενχε (ινχλυδινγ χοµ−
µυνιχατιονσ µεταδατα) χαν ανδ αλρεαδψ γρεατλψ ιµπαχτσ τηε ρελατιονσηιπσ βετωεεν γοϖερνµεντσ ανδ τηειρ
χιτιζενσ.240 Ινφορµατιον χαν (ανδ δοεσ) προϖιδε ανδ φαχιλιτατε ποωερ.241
Τηε φινδινγσ ιλλυστρατεδ αβοϖε βρινγ σοµε σεριουσ δουβτσ ωιτη ρεγαρδσ το τηε λεγαλιτψ οφ τηε ΝΣΑ/ΓΧΗΘ
συρϖειλλανχε προγραµσ. Τηε πρεσεντ αναλψσισ ηασ ηιγηλιγητεδ α νυµβερ οφ ωαψσ ιν ωηιχη τηε φορειγν συρϖειλ−
λανχε προγραµσ σεεµ βοτη υνλαωφυλ ανδ αρβιτραρψ ανδ αχχορδινγλψ ουτ οφ προπορτιον το τηε πριϖαχψ ριγητσ
τηεψ ιντερφερε ωιτη. Αλτηουγη αδδιτιοναλ ανδ µορε χονχρετε ινφορµατιον ισ φυρτηερ νεεδεδ το πρεσεντ τηισ
χοµπλιχατεδ αργυµεντ ιν βυλλετ−προϖεδ µαννερ, ατ α µινιµυµ ωε φαχε τηε φριγητενινγ προσπεχτσ τηατ τηε
ΥΣ−ΥΚ συρϖειλλανχε ενσεµβλε ισ σψστεµατιχαλλψ ανδ µασσιϖελψ ϖιολατινγ τηε ηυµαν ριγητ το πριϖαχψ υνδερ Αρτ. 8
ΕΧΗΡ ανδ Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ. Τηεσε ιντερφερενχεσ φυρτηερ συγγεστ τηατ τηε συρϖειλλανχε λεγαλ φραµεωορκ βοτη ιν
Ευροπε ανδ αχροσσ τηε Ατλαντιχ νεεδσ υργεντ ανδ συβσταντιαλ ρεϖισιον ιν ορδερ το βε βρουγητ ιν λινε ωιτη τηε
δεµανδσ οφ τηε ΕΧΗΡ ανδ τηε ΙΧΧΠΡ. Ωηιλστ τηε τενσιονσ δεσχριβεδ αβοϖε χαννοτ βε σιµπλψ εραδιχατεδ, τηεψ
χαν βε µαναγεδ συφφιχιεντλψ τηρουγη οϖερσιγητ µεχηανισµσ τηατ δο περµιτ πυβλιχ σχρυτινψ.
233 50 Υ.Σ.Χ.Σ. ♣ 1881α (2008)
234 Σεε Ηυµαν Ριγητσ Ωατχη, Πριϖαχψ ανδ Χιϖιλ Λιβερτιεσ Οϖερσιγητ Βοαρδ, Χοµµεντσ οφ Ηυµαν Ριγητσ Ωατχη (2013)
ηρω.οργ/σιτεσ/δεφαυλτ/φιλεσ/ρελατεδ_µατεριαλ/Χοµµεντ%20ΗΡΩ%20ΠΧΛΟΒ%20Φιναλ%208−1−13_0.πδφ>
235 Σχοττ Σηανε, Χουρτ Υπβραιδεδ ΝΣΑ ον ιτσ Υσε οφ Χαλλ−Λογ ∆ατα Τηε Νεω Ψορκ Τιµεσ (Νεω Ψορκ Χιτψ, 10 Σεπτεµβερ 2013)
ωωω.νψτιµεσ.χοµ/2013/09/11/υσ/χουρτ−υπβραιδεδ−νσα−ον−ιτσ−υσε−οφ−χαλλ−λογ−δατα.ητµλ?παγε ωαντεδ…αλλ>
236 Σινηα (ν 57) 944
237 ιβιδ
238 ΜχΑσκιλλ ανδ οτηερσ (ν 30)
239 Λεµπερτ (ν 230)
240 Βροων ανδ Κορφφ (ν 197) 131
241 ιβιδ
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ
ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
126
ΙΙΙ. Ουτλοοκ
Α. Αδδιτιοναλ Σαφεγυαρδσ
Βασεδ ον ωηατ ηασ βεεν δισχλοσεδ ανδ αναλψσεδ σο φαρ, τηε συρϖειλλανχε πραχτιχεσ οφ τηε ΝΣΑ ανδ ΓΧΗΘ
ρεθυιρε τηε υργεντ δεϖελοπµεντ οφ νεω προχεδυραλ οβλιγατιονσ ιν ορδερ το σεχυρε ονλινε ανδ χοµµυνιχα−
τιον πριϖαχψ φροµ στατε ιντρυσιονσ. Μανψ ϖοιχεσ ιν αχαδεµια, αωαρε οφ ωηατ ισ ατ στακε, αδϖοχατε ιν τηειρ
ρεχεντ χοντριβυτιονσ σιµιλαρ ρεφορµσ ορ ιµπροϖεµεντσ ανδ αδδρεσσ τηε νεεδ φορ τρανσπαρενχψ ον τηε δοµεσ−
τιχ λεϖελ ιν τηε φιρστ πλαχε.
Τηε φραµεωορκσ οφ χολλεχτιον ανδ αχχεσσ το περσοναλ δατα µυστ βε τρανσπαρεντ. Ιν τηε αρεα οφ λαω ενφορχε−
µεντ, δατα προτοχολσ σηουλδ βε µανδατορψ ανδ αϖαιλαβλε το τηοσε ωηοσε ινφορµατιον ισ προχεσσεδ.242 Τηε
ρεχορδσ οφ τηε δατα σηουλδ βε κεπτ ονλψ ωιτηιν τηε περιοδ εσταβλισηεδ βψ λαω ανδ τηε ινδιϖιδυαλσ χονχερνεδ
σηουλδ ηαϖε τηε οππορτυνιτψ το ϖεριφψ, ιφ νεεδεδ, τηατ νο δατα χονχερνινγ τηεµ ισ αϖαιλαβλε ιν τηε ρεσπεχτιϖε
σψστεµ.
Ασ φορ ιντελλιγενχε γατηερινγ, τηερε µυστ βε σιµιλαρ τρανσπαρενχψ οφ δατα αχχεσσ φορ πυβλιχ σεχυριτψ, υνλεσσ
τρανσπαρενχψ πρεσεντσ α δανγερ φορ τηε πυβλιχ σαφετψ.243 Τηισ ιµµεδιατελψ λεαδσ υσ το τηε νεξτ σαφεγυαρδ µαττερ
ωηατ αυτηοριτψ σηουλδ δεχιδε ον τηε ισσυεσ οφ πυβλιχ σαφετψ ανδ ωηετηερ τηεσε τρυµπ τηε πυβλιχσ ριγητ
το αχχεσσ τηε ινφορµατιον? Ωηατ ηασ βεχοµε χλεαρ φροµ τηε πρεσεντ χασε στυδψ ισ τηατ τηε αϖαιλαβλε λεγαλ
φραµεωορκ ηασ φαιλεδ το προϖιδε φορ αν ινδεπενδεντ βοδψ οφ εξπερτσ τηατ µονιτορσ τηε αγενχιεσ αχτιϖιτιεσ.
Τηε δετερµινατιον οφ α σιτυατιον ασ α δανγερ φορ τηε πυβλιχσ σαφετψ σηουλδ τηερεφορε βε µαδε βψ αν αυτηορ−
ιτψ τηατ ισ ινδεπενδεντ φροµ τηε εξεχυτιϖε.244 Τηε εξεχυτιϖε σηουλδ νοτ βε αβλε το χοντρολ τηε δισσεµινατιον
οφ αχχεσσ ορδερσ φορ τηε σιµπλε φαχτ τηατ τηισ ωουλδ οτηερωισε αλλοω φορ σελεχτιϖε δισχλοσυρε το διστορτ τηε
πυβλιχσ υνδερστανδινγ οφ τηε γοϖερνµεντσ βεηαϖιουρ, ορ φορ ατ λεαστ α θυιτε οβϖιουσ τεµπτατιον φορ τηε
γοϖερνµεντ το χοντρολ τηε δισχλοσυρε προχεσσ οφ ιτσ αχτιϖιτιεσ.245
Μορε χονσιδερατιον σηουλδ βε αλσο γιϖεν το χιϖιχ βοδιεσ ανδ τηε ενηανχεµεντ οφ τηειρ ρολε. Ασ α σεπαρατε
αυτηοριτψ, τηεψ αρε νοτ παρτ οφ τηε γοϖερνµεντ βυτ τηε ινδεπενδεντ χιϖιλιαν βοαρδ χουλδ ηελπ οϖερσιγητ
τηε ιµπλεµεντατιον οφ τηε συρϖειλλανχε προγραµσ βψ χονδυχτινγ ρεγυλαρ ρεϖιεωσ οφ τηε προϕεχτσ ανδ τηειρ
αυτηοριζατιον. Τηε βοαρδ ωουλδ πρεσεντ ρεπορτσ ον ρεγυλαρ βασισ τηατ ωουλδ ϖεριφψ ωηετηερ ορ νοτ στατε αγεν−
χιεσ ηαϖε γατηερεδ δατα φορ πολιτιχαλ ρεασονσ ινστεαδ οφ πυρσυινγ σεχυριτψ χονχερνσ ανδ οτηερ λεγιτιµατε λεγαλ
γοαλσ. Ηοωεϖερ, σινχε ρεϖεαλινγ ιντελλιγενχε οβϕεχτιϖεσ ανδ ρελατεδ ινφορµατιον ισ α ρατηερ σενσιτιϖε ισσυε τηατ
νεεδσ α πρεχισε πρεπαρατιον βεφορε ιτ χαν βε σιµπλψ πυβλισηεδ ιν α ρεπορτ, ινστεαδ οφ εξποσινγ δεταιλεδ χασε
στυδιεσ, τηε χιϖιλιαν ρεϖιεω βοαρδ χουλδ προϖιδε ιτσ ινϖεστιγατιον ιν τηε φορµ οφ στατιστιχσ.
Α φυρτηερ στρενγτηενινγ οφ τηε πυβλιχ παρτιχιπατιον χουλδ βε ιντροδυχεδ τηρουγη τηε απποιντµεντ οφ
πυβλιχ αδϖοχατεσ το τηε ΦΙΣΧ ανδ τηε ΡΙΠΑ Τριβυναλ προχεεδινγσ τηατ ωουλδ ρεπρεσεντ τηε ιντερεστσ οφ βοτη
ΥΣ/ΥΚ περσονσ ανδ νον−νατιοναλσ λοχατεδ αβροαδ. Α πυβλιχ αδϖοχατε ωουλδ στρενγτηεν τηε προχεεδινγσ
βψ ενσυρινγ τηατ τηε ρεσπεχτιϖε ϕυδιχιαλ βοδιεσ ρεχειϖε τηε αργυµεντσ οφ τηε οτηερ σιδε ασ ωελλ. Τηισ ωουλδ
βε α ϖαλυαβλε τοολ το προµοτε χονφιδενχε ιν τηε λεγιτιµαχψ οφ τηε συρϖειλλανχε προγραµσ βψ σηοωινγ ατ τηε
νατιοναλ ανδ ιντερνατιοναλ λεϖελ τηατ ινδιϖιδυαλσ χονχερνσ αρε ηεαρδ ανδ χονσιδερεδ. Συχη αν αππροαχη
χουλδ αλσο σερϖε ασ αν εξ αντε χηεχκ ον τηε γοϖερνµεντσ, ενχουραγινγ τηεµ το αδοπτ τηοσε χριτερια τηατ
χουλδ ωιτηστανδ συβσεθυεντ σχρυτινψ ανδ χριτιχισµ. Ιν ηισ σπεεχη ιν ϑανυαρψ τηισ ψεαρ, Πρεσιδεντ Οβαµα χον−
σιδερεδ α σιµιλαρ αππροαχη βψ προποσινγ α πανελ οφ ινδεπενδεντ λαωψερσ ωηο χουλδ παρτιχιπατε ιν ιµπορταντ
ΦΙΣΧ χασεσ. Ηοωεϖερ, φυρτηερ ινστιτυτιοναλιζατιον οφ τηισ ρολε ωουλδ βε χρυχιαλ ιν ορδερ το εσταβλιση α βοδψ
τηατ δοεσ νοτ ονλψ κεεπ υπ τηε αππεαρανχεσ ανδ σιλενχεσ τηε δισπυταντσ. Α πυβλιχ αδϖοχατε σηουλδ σχρυτινιζε
ανδ ωηεν νεχεσσαρψ χηαλλενγε τηε ΝΣΑσ ορ τηε ΓΧΗΘσ ταργετινγ χριτερια ον α ρεγυλαρ βασισ.246
Α φυρτηερ ποιντ φορ χονσιδερατιον ισ τηε βεηαϖιουρ οφ γοϖερνµεντ οφφιχιαλσ. Τηε λεγαλ φραµεωορκ αυτηορ−
ιζινγ τηε συρϖειλλανχε µυστ προϖιδε φορ περσοναλ ανδ γενεραλ λιαβιλιτψ ιν τηε χασε οφ οϖερ ρεαχηινγ247 ανδ
αβυσιϖε εξπλοιτατιον οφ τηε ιντελλιγενχε προγραµσ. Φυρτηερ, ωηεν α σενιορ γοϖερνµεντ φυνχτιοναρψ αδµιτσ το
χηεατινγ α πυβλιχ οϖερσιγητ βοδψ, τηε φαιλυρε το σανχτιον τηε λαττερ τρανσµιτσ α ποωερφυλ µεσσαγε οφ τολερανχε
242 Ρειδενβεργ (ν 2) 28
243 ιβιδ 29
244 ιβιδ
245 Ιν τηε ρεχεντ ΥΣ χοντεξτ, ονλψ 2 ΦΙΣΑ χουρτ ορδερσ ηαϖε βεεν ρελεασεδ ανδ τηεψ ηαϖε βεεν ρελεασεδ ονλψ ιν α φορµ ηεαϖιλψ ρεδαχτεδ
βψ τηε ΥΣ γοϖερνµεντ. Βεχαυσε τηισ ισ συχη α ηιγηλψ σελεχτιϖε δισχλοσυρε, τηε πυβλιχ δοεσ νοτ κνοω τηε τρυε νατυρε οφ τηε ΦΙΣΑ
χουρτσ αχτιϖιτιεσ ανδ δεχισιονσ
246 Φορ µορε δεταιλ ον συχη προποσαλσ, σεε Μαρτψ Λεδερµαν ανδ Στεϖε ςλαδεχκ, Τηε Χονστιτυτιοναλιτψ οφ α ΦΙΣΑ Σπεχιαλ Αδϖοχατε
(4 Νοϖεµβερ 2013) .οργ/2013/11/04/φισα−σπεχιαλ−αδϖοχατε− χονστιτυτιον/>
247 Ρειδενβεργ (ν 2) 1
Γεοργιεϖα 127
φορ ωρονγφυλ ιντρυσιονσ ιντο ορδιναρψ πεοπλεσ λιϖεσ ανδ αβυσιϖε στατε αχτιονσ.248 Ιν τηισ χοντεξτ, ι.ε. ιντερναλ
δισχιπλιναρψ µεασυρεσ ασ ιν τηε χασε οφ ΛΟςΕΙΝΤ αρε χλεαρλψ νοτ συφφιχιεντ το δισχουραγε τηε µισυσε οφ τηε
δατα συρϖειλλανχε περσοννελ ηασ αχχεσσ το.
Ηοωεϖερ, τηε θυεστιον οφ τηε φραµεωορκσ τρανσπαρενχψ ανδ ιτσ χαπαχιτψ οφ προϖιδινγ εφφεχτιϖε λεγαλ σαφε−
γυαρδσ χονχερνσ τηε ιντερνατιοναλ ινστιτυτιονσ ασ ωελλ. Α στρονγ εξαµπλε ηασ βεεν γιϖεν βψ τηε εαγερνεσσ οφ
τηε ΕΧτΗΡ το αδαπτ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ το νεω σεχυριτψ τηρεατσ ανδ τεχηνολογιχαλ χηαλλενγεσ. Ιτ χαν ονλψ βε ηοπεδ
τηατ τηε Χουρτ σηαλλ δελιϖερ α φυρτηερ βενχηµαρκ ιν τηε χασε οφ Βιγ Βροτηερ ϖ τηε ΥΚ τηατ ωουλδ προϖιδε τηε
νεχεσσαρψ γυιδανχε φορ τηε φυτυρε ασσεσσµεντ οφ συρϖειλλανχε προγραµσ ιµπλεµεντεδ βψ τηε ΓΧΗΘ, τηε ΝΣΑ
ορ οτηερ ιντελλιγενχε αγενχιεσ. Ασ φορ τηε ΙΧΧΠΡ, τηε ΗΡΧ σηουλδ νοτ φυρτηερ ποστπονε χονσιδερινγ Αρτ. 17
ΙΧΧΠΡ ιν τηε νεω συρϖειλλανχε χοντεξτ. Ριγητ νοω Γενεραλ Χοµµεντ 16 ον τηε ριγητ οφ πριϖαχψ, ωηιχη ισ νοτ
λονγερ τηαν τωο παγεσ ανδ οϖερ τωεντψ−φιϖε ψεαρσ ολδ, ισ αν ουτδατεδ τοολ τηατ λαχκσ ιµπορταντ δεταιλσ, ανδ
δοεσ νοτ ρεφερ το συρϖειλλανχε πραχτιχεσ τηατ αρε ωιδελψ εµπλοψεδ αρουνδ τηε ωορλδ τοδαψ.249 Ιφ τηε ριγητ το
πριϖαχψ ισ το βε πρεσερϖεδ, νοτ ονλψ τηε λαω βυτ αλσο ιτσ ινστιτυτιονσ µυστ ρεσπονδ χορρεσπονδινγλψ. Ριγητ
νοω, σοµε αφφιρµατιϖε γυιδανχε φροµ τηε Χοµµιττεε ισ εσσεντιαλ φορ τηε σεττλεµεντ οφ τηε λιµιτσ ον φορειγν
συρϖειλλανχε. Οτηερωισε, ιτ βεχοµεσ µυχη εασιερ φορ στατεσ το ιγνορε τηειρ ηυµαν ριγητσ ρεσπονσιβιλιτψ ωηεν
τηεψ χαν χλαιµ οβσχυριτψ οφ τηε αππλιχαβλε λαω.
Β. Χονχλυσιον
Ιν τηε φιρστ πλαχε, αφτερ σεττινγ τηε σχενε ανδ ιλλυστρατινγ τηε προβλεµσ οφ φορειγν συρϖειλλανχε, τηισ χον−
τριβυτιον ιλλυστρατεδ τηε γαπσ ιν τηε αργυµεντατιον οφ τηε ΥΣ γοϖερνµεντ χονχερνινγ τηε εξτρατερριτοριαλ
αππλιχαβιλιτψ οφ τηε ΙΧΧΠΡ. Ωηιλε τηε ΥΣ ποσιτιον χονϖενιεντλψ µατχηεσ τηειρ συρϖειλλανχε βεηαϖιουρ ουτσιδε
τηε νατιοναλ βορδερσ, ιτ ρελιεσ ον δυβιουσ ιντερπρετατιον οφ δισχυσσιονσ δυρινγ τηε δραφτινγ πηασε οφ τηε
Χοϖεναντ. Τηε ΥΣ ποσιτιον ρεγαρδινγ Αρτ. 2 (1) ΙΧΧΠΡ ισ τηυσ νοτ τεναβλε υνδερ ιντερνατιοναλ λαω. Τηισ φινδ−
ινγ ισ οφ α γρεατ ϖαλυε φορ τηε πρεσεντ ινϖεστιγατιον βεχαυσε ιτ αφφιρµεδ τηε αππλιχαβιλιτψ οφ τηε εξιστινγ λεγαλ
φραµεωορκ ανδ αλλοωεδ φορ τηε συβµισσιον οφ τηε ΝΣΑ αχτιϖιτιεσ υνδερ τηε ΙΧΧΠΡ. Τηε υσε οφ ηυµαν ριγητσ
ασ α ρεγυλατορψ φραµεωορκ µακεσ σενσε πρεχισελψ βεχαυσε οφ τηε φαχτ τηατ συρϖειλλανχε µεασυρεσ αρε νοω
δεπλοψεδ αγαινστ µασσεσ οφ ορδιναρψ πεοπλε βοτη ατ ηοµε ανδ αβροαδ, ρατηερ τηαν σιµπλψ αγαινστ τηε αγεντσ
οφ φορειγν γοϖερνµεντσ ωηο χουλδ οτηερωισε βε λεφτ το τηειρ οων δεϖιχεσ.250 Στατε παρτιεσ το τηε ηυµαν
ριγητσ τρεατιεσ νεγλεχτινγ τηειρ αππλιχαβιλιτψ ον φορειγν συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ ωιλλ νοτ βε αβλε το συσταιν τηειρ
ποσιτιονσ ιν τηε λονγ τερµ. Τηισ ηασ βεχοµε χλεαρ εσπεχιαλλψ βψ τηε φαχτ τηατ βοτη τηε ΗΡΧ ανδ τηε ΕΧτΗΡ
ηαϖε αλρεαδψ δεϖελοπεδ σοµε ϖαλυαβλε χριτερια φορ τηε ασσεσσµεντ οφ στατε συρϖειλλανχε µεασυρεσ, ωηιχη αρε
νοτ εασψ το οµιτ.
Φυρτηερ, ωιτη ρεγαρδ το τηε ιντερεστσ προτεχτεδ υνδερ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ ανδ Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ, τηε πρεσεντ χοντριβυ−
τιον ηασ χοµε το τηε χονχλυσιον τηατ τηε συρϖειλλανχε αχτιϖιτιεσ χονδυχτεδ βψ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ ποσε α
σεριουσ τηρεατ το ανδ ιντερφερε ωιτη τηε ινδιϖιδυαλσ πριϖαχψ ριγητσ.
Τηεσε προγραµµεσ ινϖολϖε χουντλεσσ ιντερφερενχεσ ωιτη πριϖαχψ ριγητσ. Τηεσε ιντερφερενχεσ χοµε παρτλψ
χονδιτιονεδ βψ στατεσ ρεσπονσεσ το τερροριστ τηρεατσ. Τηεψ φεελ υργεδ το τακε δραστιχ αχτιονσ, εϖεν ιφ τηισ
ιµπλιεσ α δεϖιατιον φροµ τηειρ υσυαλ ηυµαν ριγητσ οβλιγατιονσ αππλιχαβλε ιν ορδιναρψ τιµεσ.251 Ψετ, ρεγυλα−
τιονσ εσταβλισηεδ υνδερ α στατε οφ εµεργενχψ ιν ορδερ το αδδρεσσ µοµενταρψ τηρεατσ µυστ ρεµαιν ωιτηιν
τηε λεγαλ φραµεωορκ ανδ νοτ υνδερµινε φυνδαµενταλ δεµοχρατιχ ϖαλυεσ. Μεανωηιλε, τηε ωαρ ον τερρορ ηασ
βεεν γοινγ ον φορ µορε τηαν τηιρτεεν ψεαρσ ωιτη νο ενδ ιν σιγητ, ανδ ιτ ισ νοω χλεαρ τηατ τηε τηρεατ οφ τερρορ−
ισµ ισ στιλλ ϖερψ ρεαλ.252 Τηυσ, αλτηουγη υνδενιαβλψ µορε τηεν σεριουσ νατιοναλ ιντερεστσ αρε ατ στακε, τηε χυρ−
ρεντ συρϖειλλανχε πραχτιχε σηουλδ βε ρεδεσιγνεδ ανδ φουνδεδ ον λεγιτιµατε γρουνδσ ιν αχχορδανχε ωιτη τηε
ρεσπεχτιϖε νατιοναλ λαωσ ανδ ιντερνατιοναλ λαω. Φορ τηε λαω αυτηοριζινγ τηε ΝΣΑ ορ ΓΧΗΘσ προγραµσ ιγνορεσ
ϖαριουσ σαφεγυαρδινγ ρεθυιρεµεντσ ασ ινδιχατεδ υνδερ Αρτ. 8 (2) ΕΧΗΡ ανδ Αρτ. 17 (1) ΙΧΧΠΡ. Α µεασυρε οφ
συρϖειλλανχε ισ νοτ νεχεσσαρψ ιν α δεµοχρατιχ σοχιετψ υνλεσσ σηοων το ρεσπονδ το α πρεσσινγ σοχιαλ νεεδ,
συππορτεδ βψ ρελεϖαντ ανδ συφφιχιεντ ρεασονσ. Νο σπεχιαλ ορ βενεφιχιαρ ψ ρυλεσ χαν ορ σηουλδ βε υσεδ ιν ορδερ
το αυτηοριζε φορειγν συρϖειλλανχε µεασυρεσ.
248 Σεε τηε ποιντ µαδε βψ Ρειδενβεργ (ν 2) 29; Σεε αλσο Ηεαρινγ ον Ωαρραντλεσσ Γεολοχατιον Συρϖειλλανχε ανδ Νατιοναλ Σεχυριτψ Αγενχψ
Τραχκινγ βεφορε τηε Σενατε Ιντελλιγενχε Χοµµιττεε, 113τη Χονγ., 1στ Σεσσιον 12 Μαρχη 2013, (τεστιµονψ οφ ΝΣΑ ∆ιρεχτορ Χλαππερ
στατινγ τηατ ΝΣΑ δοεσ νοτ χολλεχτ δατα ον ηυνδρεδσ οφ µιλλιονσ οφ Αµεριχανσ), αϖαιλαβλε ατ
ωιΥςΥϑµΓϕσ&φεατυρε=ψουτυ. βε&τ=6µ9σ>
249 Χφ. Σινηα (ν 57) 945
250 Μιλανοϖιχ (ν 16) 74
251 Βροων ανδ Κορφφ (ν 197)120
252 ιβιδ
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ
ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
128
Ωηατ δοεσ τηισ αλλ µεαν? Ιτ ιµπλιεσ τηατ ουρ σοχιετψ ισ δεϖελοπινγ ιν α προφουνδλψ υνδεµοχρατιχ ωαψ.253
Ανδ ωε ηαϖε αλρεαδψ σεεν τηατ τηεσε συρϖειλλανχε πραχτιχεσ ηαϖε µαναγεδ το χρεατε α νεω σενσε οφ υργενχψ
ιν δεφενχε οφ πριϖαχψ,254 α σενσε οφ φεαρ ανδ διστρυστ, δουβτινγ ουρ νεξτ−δοορ νειγηβουρσ ινστεαδ οφ υνιτινγ
ουρ εφφορτσ ιν α δεµοχρατιχ ανδ λεγιτιµατε ωαψ. Ωηατ ωε νεεδ το κεεπ ιν µινδ ισ τηατ φεω τηινγσ ωουλδ προ−
ϖιδε α µορε γρατιφψινγ ϖιχτορψ το τηε τερροριστ τηαν φορ ουρ χουντριεσ το υνδερµινε τηειρ τραδιτιοναλ φρεεδοµσ
ιν τηε ϖερψ προχεσσ οφ χουντερινγ τηε ενεµιεσ οφ τηοσε φρεεδοµσ.255 Οτηερωισε ωε αρε ινδεεδ ϕυστ γιϖινγ
υπ φρεεδοµ ωιτηουτ γαινινγ µορε σεχυριτψ ιν ρετυρν.256 Τηισ ισ ωηψ φυρτηερ ρεφορµσ αρε εσσεντιαλ ιν ορδερ το
ρεµοϖε τηε αλρεαδψ εξιστινγ βαρριερσ βετωεεν τηε ΥΣ, τηε ΥΚ ανδ τηε ρεστ οφ τηε ωορλδ. Ιν τηισ ρεγαρδ, ιτ ισ
ιµπορταντ το νοτε τηατ τηισ χοντριβυτιονσ αργυµεντ διδ νοτ αιµ ατ περσυαδινγ τηε ρεαδερ τηατ τηε συρϖειλ−
λανχε πραχτιχεσ σηουλδ βε χανχελλεδ περ σε, ορ τηατ φορειγν συρϖειλλανχε ισ ινεφφεχτιϖε ορ υνϕυστιφιαβλε. Ρατηερ,
ιτ αττεµπτεδ το δραω τηε αττεντιον το τηε νεεδ το φοχυσ ον τηε σουρχε οφ δανγερ ανδ τηατ ιντελλιγενχε αγεν−
χιεσ σηουλδ οπερατε ιν αχχορδανχε ωιτη βασιχ χονχεπτσ οφ τηε ρυλε οφ λαω.257
253 Βροων ανδ Κορφφ (ν 197) 132
254 Σεε Φριεδ (ν 121) 475
255 882 ΠΑΡΛ. ∆ΕΒ., Η.Χ. (5τη σερ.) (Νοϖ. 29, 1974) 634 (Ροψ ϑενκινσ)
256 Βροων ανδ Κορφφ (ν 197) 131
257 Σεε τηε ποιντ µαδε βψ Ναρδελλ (ν 176) 52
Γεοργιεϖα 129
Βιβλιογραπηψ
Βιελεφελδ Η, Πηιλοσοπηιχαλ ανδ Ηιστοριχαλ Φουνδατιον οφ Ηυµαν Ριγητσ ιν Χαταρινα Κραυσε ανδ Μαρτιν
Σχηεινιν (εδσ), Ιντερνατιοναλ Προτεχτιον οφ Ηυµαν Ριγητσ: Α Τεξτβοοκ (Σασταµαλα 2012) 318
Βρεψερ Π, Τελεχοµσ δατα ρετεντιον ανδ Ηυµαν Ριγητσ: Τηε Χοµπατιβιλιτψ οφ Βλανκετ Τραφφιχ ∆ατα Ρετεντιον
ωιτη τηε ΕΧΗΡ (2005) Ευροπεαν Λαω ϑουρναλ 365375 ∆ΟΙ: ηττπ://δξ.δοι.οργ/10.1111/ϕ.1468−0386.
2005.00264.ξ
Βροων Ι, Εξπερτ Ωιτνεσσ Στατεµεντ φορ Βιγ Βροτηερ Ωατχη ανδ Οτηερσ Ρε: Λαργε−Σχαλε Ιντερνετ Συρϖειλλανχε
βψ τηε ΥΚ (Σεπτεµβερ 27, 2013), Αππλιχατιον Νο. 58170/13 το τηε Ευροπεαν Χουρτ οφ Ηυµαν Ριγητσ
Βροων Ι ανδ Κορφφ ∆, Τερρορισµ ανδ τηε Προπορτιοναλιτψ οφ Ιντερνετ Συρϖειλλανχε (2009) 6 (2) Ευροπεαν ϑουρ−
ναλ οφ Χριµινολογψ 119134
Βυεργεντηαλ Τ, Το Ρεσπεχτ ανδ το Ενσυρε: Στατε Οβλιγατιονσ ανδ Περµισσιβλε ∆ερογατιονσ ιν Λουισ Ηενκιν
(εδ), Τηε Ιντερνατιοναλ Βιλλ οφ Ριγητσ: Τηε Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ (Χολυµβια Υνιϖερσιτψ Πρεσσ
1981) 7291
Χλαρκ ∆ ανδ Λανδαυ Σ, Υντανγλινγ Αττριβυτιον (2011) 2 Ηαρϖαρδ Νατιοναλ Σεχυριτψ ϑουρναλ 323352
∆εννισ Μ, Αππλιχατιον οφ Ηυµαν Ριγητσ Τρεατιεσ Εξτρατερριτοριαλλψ ∆υρινγ Τιµεσ οφ Αρµεδ Χονφλιχτ ανδ Μιλι−
ταρψ Οχχυπατιον (2005) Αµεριχαν ϑουρναλ οφ Ιντερνατιοναλ Λαω 119141
∆ωορκιν Ρ, Ισ ∆εµοχραχψ Ποσσιβλε Ηερε?: Πρινχιπλεσ φορ α Νεω Πολιτιχαλ ∆εβατε (Πρινχετον Υνιϖερσιτψ Πρεσσ 2006)
Ετζιονι Α, ΝΣΑ − Νατιοναλ Σεχυριτψ ϖ. Ινδιϖιδυαλ Ριγητσ (2014) Ιντελλιγενχε ανδ Νατιοναλ Σεχυριτψ 137
Φερν〈νδεζ−Σ〈νχηεζ Π Α, Τηε Σχοπε οφ Οβλιγατιονσ υνδερ τηε Ευροπεαν Χονϖεντιον οφ Ηυµαν Ριγητσ ιν
ϑαϖιερ Γαρχα Ροχα ανδ Παβλο Σαντολαψα (εδσ), Ευροπε οφ Ριγητ: Α Χοµπενδιυµ ον τηε Ευροπεαν Χονϖεντιον
οφ Ηυµαν Ριγητσ (Λειδεν/Βοστον 2012) 2740
Φριεδ Χ, Πριϖαχψ (1968) 77 Ψαλε Λαω ϑουρναλ 475493
Φροωειν ϑ ανδ Πευκερτ Ω, Ευροπισχηε Μενσχηενρεχητσκονϖεντιον, 3. Αυφλαγε, Ενγελ ςερλαγ 2009
Φυρα Ε ανδ Κλαµβεργ Μ, Τηε Χηιλλινγ Εφφεχτ οφ Χουντερ−Τερρορισµ Μεασυρεσ: Α Χοµπαρατιϖε Αναλψσισ οφ
Ελεχτρονιχ Συρϖειλλανχε Λαωσ ιν Ευροπε ανδ τηε ΥΣΑ ιν Φρεεδοµ οφ Εξπρεσσιον: Εσσαψσ ιν ηονουρ οφ Νιχολασ
Βρατζα (Ωολφ Λεγαλ Πυβλισηερσ 2012) 463481
Γαλεττα Α ανδ ∆ε Ηερτ Π, Χοµπλεµεντινγ τηε Συρϖειλλανχε Λαω Πρινχιπλεσ οφ τηε ΕΧτΗΡ ωιτη ιτσ Ενϖιρονµεν−
ταλ Λαω Πρινχιπλεσ: Αν Ιντεγρατεδ Τεχηνολογψ Αππροαχη το α Ηυµαν Ριγητσ Φραµεωορκ φορ Συρϖειλλανχε
(2012) 10 Υτρεχητ Λαω Ρεϖιεω 5575
Γραβενωαρτερ Χ, Τηε Ευροπεαν Χονϖεντιον ον Ηυµαν Ριγητσ: Χοµµενταρψ (ΟΥΠ 2014)
Γρεενβεργ Κ ϑ, Θυατρονε Σ, ανδ οτηερσ, Τερροριστ Τριαλ Ρεπορτ Χαρδ: Σεπτεµβερ 11, 2001Σεπτεµβερ 11, 2011
Τηε Χεντερ ον Λαω ανδ Σεχυριτψ, Νεω Ψορκ Υνιϖερσιτψ Σχηοολ οφ Λαω
Πορταλσ/0/∆οχυµεντσ/ΤΤΡΧ%20Τεν%20Ψεαρ%20Ισσυε.πδφ>
Ηαρρισ ∆, ΟΒοψλε Μ, Βατεσ Ε ανδ οτηερσ, Λαω οφ τηε Ευροπεαν Χονϖεντιον ον Ηυµαν Ριγητσ (2νδ εδν, Οξφορδ
2007)
∆ε Ηερτ Π ανδ Βοεηµ Φ, Τηε Ριγητσ οφ Νοτιφιχατιον αφτερ Συρϖειλλανχε ισ οϖερ: Ρεαδψ φορ Ρεχογνιτιον?, ιν
ϑαχθυε Βυσ, Μαλχολµ Χροµπτον ανδ οτηερ, ∆ιγιταλ Ενλιγητµεντ Ψεαρβοοκ 2012 1940
ϑανισ Μ Ω, Καψ Ρ Σ ανδ Βραδλεψ Α Ω, Ευροπεαν Ηυµαν Ριγητσ Λαω: Τεξτ ανδ Ματεριαλσ (3ρδ εδν, Οξφορδ 2008)
ϑοσεπη Σ, Σχηυλτζ ϑ ανδ Χασταν Μ, Τηε Ιντερνατιοναλ Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ: Χασεσ, Ματεριαλσ
ανδ Χοµµενταρψ (2νδ εδν, Οξφορδ 2004)
Λαωσον Ρ, Τηε Ευροπεαν Χονϖεντιον ον Ηυµαν Ριγητσ ιν Χαταρινα Κραυσε ανδ Μαρτιν Σχηεινιν, Ιντερ−
νατιοναλ Προτεχτιον οφ Ηυµαν Ριγητσ: Α Τεξτβοοκ (Σασταµαλα 2012 423462
Λαωσον Ρ, Λιφε αφτερ Βανκοϖιχ: Ον τηε Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ τηε Ευροπεαν Χονϖεντιον ον Ηυµαν
Ριγητσ, ιν Φονσ Χοοµανσ ανδ Μεννο Καµµινγα, Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ Ηυµαν Ριγητσ Τρεατιεσ
(Ιντερσεντια 2004) 83123
Μαργυλιεσ Π, Τηε ΝΣΑ ιν Γλοβαλ Περσπεχτιϖε: Συρϖειλλανχε, Ηυµαν Ριγητσ ανδ Ιντερνατιοναλ Χουντερτερρορισµ
(2014) 82 Φορδηαµ Λαω Ρεϖιεω 21372167
Μα Ζ ανδ οτηερσ, Τοωαρδσ α Μυλτιδισχιπλιναρψ Φραµεωορκ το Ινχλυδε Πριϖαχψ ιν τηε ∆εσιγν οφ ςιδεο Συρϖειλ−
λανχε Σψστεµσ ιν Πριϖαχψ Τεχηνολογιεσ ανδ Πολιχψ (2014) 101 116
ΜχΓολδριχκ Μ, Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ τηε Ιντερνατιοναλ Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ ιν
Φονσ Χοοµανσ ανδ Μεννο Τ. Καµµινγα, Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ Ηυµαν Ριγητσ Τρεατιεσ (Οξφορδ
2004) 4171
Μιλανοϖιχ Μ, Ηυµαν Ριγητσ Τρεατιεσ ανδ Φορειγν Συρϖειλλανχε: Πριϖαχψ ιν τηε ∆ιγιταλ Αγε (Μαρχη 31, 2014),
Ηαρϖαρδ Ιντερνατιοναλ Λαω ϑουρναλ, Φορτηχοµινγ,
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ τηε ΓΧΗΘ
ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ
130
Μοωβραψ Α, Χασεσ, Ματεριαλσ ανδ Χοµµενταρψ ον τηε Ευροπεαν Χονϖεντιον ον Ηυµαν Ριγητσ (3ρδ εδν, Οξφορδ
2012)
Ναρδελλ Γ, Λεϖελλινγ υπ: ∆ατα Πριϖαχψ ανδ τηε Ευροπεαν Χουρτ οφ Ηυµαν Ριγητσ Σεργε Γυτωιρτη, Ψϖεσ Πουλλετ
ανδ Παυλ ∆ε Ηερτ (εδσ), (Σπρινγερ 2012) 4351
Νεωελλ Β Χ, Τηε Μασσιϖε Μεταδατα Μαχηινε: Λιβερτιεσ, Ποωερ ανδ Μασσ Συρϖειλλανχε ιν τηε ΥΣ ανδ Ευροπε,
Α ϑουρναλ οφ Λαω ανδ Πολιχψ φορ τηε Ινφορµατιον Σοχιετψ, Φορτηχοµινγ,
στυδεντσ/γρουπσ/ισ/φιλεσ/2013 /11/Νεωελλ−Αρτιχλε.πδφ>
Νοωακ Μ, Υ.Ν. Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ: ΧΧΠΡ Χοµµενταρψ (2νδ ρεϖισεδ εδν, 2005)
Ρειδενβεργ ϑ Ρ, Τηε ∆ατα Συρϖειλλανχε Στατε ιν τηε Υνιτεδ Στατεσ ανδ Ευροπε (Νοϖεµβερ 2, 2013), Ωακε Φορ−
εστ Λαω Ρεϖιεω, Φορτηχοµινγ,
Ροδλεψ Ν, Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ Χαταρινα Κραυσε ανδ Μαρτιν Σχηεινιν, Ιντερνατιοναλ Προτεχτιον οφ Ηυµαν
Ριγητσ: Α Τεξτβοοκ (2νδ εδν, Σασταµαλα 2012) 105129
Σχηεινιν Μ, Εξτρατερριτοριαλ Εφφεχτ οφ τηε Ιντερνατιοναλ Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ ιν Φονσ
Χοοµανσ ανδ Μεννο Καµµινγα, Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ Ηυµαν Ριγητσ Τρεατιεσ (Ιντερσεντια 2004)
7381
Σχηεινιν Μ, Χηαραχτεριστιχσ οφ Ηυµαν Ριγητσ Νορµσ Χαταρινα Κραυσε ανδ Μαρτιν Σχηεινιν, Ιντερνατιοναλ
Προτεχτιον οφ Ηυµαν Ριγητσ: Α Τεξτβοοκ (2νδ εδν, Σασταµαλα 2012) 1938
Σχηιεδερµαιρ Σ, ∆ατα Προτεχτιον Ισ Τηερε α Βριδγε αχροσσ τηε Ατλαντιχ? ∆ιετερ ∆ρρ ανδ Ρυσσελλ Λ. Ωεαϖερ,
Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ ιν τηε Λιγητ οφ Μεδια Χονϖεργενχε Περσπεχτιϖεσ φροµ Τηρεε Χοντινεντσ (Βερλιν/Βοστον
2012) 357373
Σηαω Μ Ν, Ιντερνατιοναλ Λαω (6τη εδν, Χαµβριδγε 2008)
Σινηα Α, ΝΣΑ Συρϖειλλανχε σινχε 9/11 ανδ τηε Ηυµαν Ριγητ το Πριϖαχψ 59 Λοψολα Λαω Ρεϖιεω 861946
Στονε Ρ, Τεξτβοοκ ον Χιϖιλ Λιβερτιεσ ανδ Ηυµαν Ριγητσ (9τη εδν, Οξφορδ 2012)
ςαν Σχηααχκ Β, Τηε Υνιτεδ Στατεσ Ποσιτιον ον τηε Εξτρατερριτοριαλ Αππλιχατιον οφ Ηυµαν Ριγητσ Οβλιγατιονσ:
Νοω ισ τηε Τιµε φορ Χηανγε (2014) 90 Ιντερνατιοναλ Λαω 2065
ςολιο Φ, Λεγαλ Περσοναλιτψ, Πριϖαχψ ανδ τηε Φαµιλψ ιν Λουισ Ηενκιν (εδ), Τηε Ιντερνατιοναλ Βιλλ οφ Ριγητσ: Τηε
Χοϖεναντ ον Χιϖιλ ανδ Πολιτιχαλ Ριγητσ (Χολυµβια Υνιϖερσιτψ Πρεσσ 1981) 185208
Ωαρρεν Σ ∆ ανδ Βρανδεισ Λ ∆, Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ (1980) 4 Ηαρϖαρδ Λαω Ρεϖιεω 193220
Ωεστιν Α Φ, Πριϖαχψ ανδ Φρεεδοµ (Ατηεναευµ, Νεω Ψορκ 1967)
Ωιλβορν Ε, Ρεϖισιτινγ τηε Πυβλιχ/Πριϖατε ∆ιστινχτιον: Εµπλοψεε Μονιτορινγ ιν τηε Ωορκπλαχε (1998) 32
Γεοργια Λαω Ρεϖιεω 825888
Ηοω το χιτε τηισ αρτιχλε: Ιλινα Γεοργιεϖα, Τηε Ριγητ το Πριϖαχψ υνδερ Φιρε Φορειγν Συρϖειλλανχε υνδερ τηε ΝΣΑ ανδ
τηε ΓΧΗΘ ανδ Ιτσ Χοµπατιβιλιτψ ωιτη Αρτ. 17 ΙΧΧΠΡ ανδ Αρτ. 8 ΕΧΗΡ (2015) 31(80) Υτρεχητ ϑουρναλ οφ Ιντερνατιοναλ
ανδ Ευροπεαν Λαω 104, ∆ΟΙ: ηττπ://δξ.δοι.οργ/10.5334/υϕιελ.χρ
Πυβλισηεδ: 27 Φεβρυαρψ 2015
Χοπψριγητ: ♥ 2015 Τηε Αυτηορ(σ). Τηισ ισ αν οπεν−αχχεσσ αρτιχλε διστριβυτεδ υνδερ τηε τερµσ οφ τηε Χρεατιϖε
Χοµµονσ Αττριβυτιον 3.0 Υνπορτεδ Λιχενσε (ΧΧ−ΒΨ 3.0), ωηιχη περµιτσ υνρεστριχτεδ υσε, διστριβυτιον, ανδ
ρεπροδυχτιον ιν ανψ µεδιυµ, προϖιδεδ τηε οριγιναλ αυτηορ ανδ σουρχε αρε χρεδιτεδ. Σεε ηττπ://χρεατιϖεχοµµονσ.οργ/
λιχενσεσ/βψ/3.0/.
ΟΠΕΝ ΑΧΧΕΣΣ
Υτρεχητ ϑουρναλ οφ Ιντερνατιοναλ ανδ Ευροπεαν Λαω
ισ α πεερ−ρεϖιεωεδ οπεν αχχεσσ
ϕουρναλ πυβλισηεδ βψ Υβιθυιτψ Πρεσσ.
To continue reading
Request your trial