La protección ambiental en el Derecho consuetudinario internacional

Autor:Viñuales, J. E.
Páginas:71-91
REDI, vol. 69 (2017), 2
LA PROTECCIÓN AMBIENTAL EN EL DERECHO
CONSUETUDINARIO INTERNACIONAL
Jorge E. VIÑUALES *
SUMARIO: 1. INTRODUCCIÓN.—2. SÍNTESIS DE LA MATRIZ CONSUETUDINARIA IDEN-
TIFICADA POR LA JURISPRUDENCIA.—3. DILIGENCIA DEBIDA EN EL MARCO DEL
PRINCIPIO DE PREVENCIÓN.—4. OBLIGACIÓN DE COOPERACIÓN DE BUENA FE.—
5. EXIGENCIA DE UNA EVALUACIÓN DE IMPACTO AMBIENTAL.—6. DESAFÍOS AC-
TUALES.
1. INTRODUCCIÓN
En un artículo publicado a finales del año 2008 1, concluimos que la im-
portancia de la protección del medio ambiente había sido claramente recono-
cida por la jurisprudencia internacional. Sin embargo, dicho reconocimiento
no había alcanzado aún un grado suficiente de detalle. En particular, en lo
que llamamos la «tercera fase» de la jurisprudencia ambiental, se identifi-
caron los avances que podían esperarse de dicha jurisprudencia en los años
siguientes, entre los cuales la determinación del Derecho consuetudinario en
esta materia y el reconocimiento de derechos humanos de naturaleza o de
contenido ambiental 2.
En poco menos de diez años, la jurisprudencia ha brindado afortunada-
mente gran parte de los desarrollos que podían preverse en el 2008 3.
* Catedrático de Derecho y Política Ambiental, Universidad de Cambridge, Reino Unido. El pre-
sente estudio fue realizado en el marco de una estadía como profesor visitante en la Facultad de De-
recho de la Universidad Autónoma de Madrid, a inicios de 2016. Quisiera agradecerle a los colegas y
amigos de dicha Facultad, y en particular al Profesor Carlos Espósito, Catedrático de Derecho Interna-
cional Público, por la amable invitación y la generosa hospitalidad. Contacto: jev32@cam.ac.uk.
1 VIÑUALES, J. E., «The Contribution of the International Court of Justice to the Development of
International Environmental Law», Fordham International Law Journal, vol. 32, 2008, pp. 232-258.
2 Ibid., pp. 257-258.
3 Véanse además los excelentes estudios sobre el desarrollo jurisprudencial de esta rama de JUSTE
RUIZ, J., «The International Court of Justice and International Environmental Law», en International
Courts and the Development of International Law: Essays in Honour of Tullio Treves, La Haya, Asser
Press, 2013, pp. 383-401; FITZMAURICE, M., «The International Court of Justice and International En-
Revista Española de Derecho Internacional
Sección ESTUDIOS
Vol. 69/2, julio-diciembre 2017, Madrid, pp. 71-91
http://dx.doi.org/10.17103/redi.69.2.2017.1.03
© 2017 Asociación de Profesores
de Derecho Internacional
y Relaciones Internacionales
ISSN: 0034-9380; E-ISSN: 2387-1253
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El presente estudio tiene por objeto analizar uno de los dos componentes
principales de estos desarrollos, a saber el estado actual del Derecho consue-
tudinario en materia de protección ambiental, a la luz de su reconocimiento
jurisprudencial. Se deja de lado, por razones de espacio, el esclarecimiento de
la relación entre derechos humanos y protección ambiental como tal 4, aun-
que sí se tomarán en cuenta ciertos aspectos de esta relación en el análisis de
las interacciones entre normas interestatales de protección ambiental y dere-
chos humanos. Cabe resaltar, además, dos puntos. En primer lugar, a diferen-
cia de lo que nos propusimos en nuestro texto del 2008, el presente estudio
se basa en el análisis no solo de la jurisprudencia de la Corte Internacional
de Justicia (CIJ) sino también de aquella de otros tribunales internacionales,
en particular el Tribunal Internacional para el Derecho del Mar (TIDM) y
los tribunales de arbitraje establecidos de conformidad con la Convención
de Naciones Unidas para el Derecho del Mar (CONVEMAR) 5. En segundo
lugar, los principios en que se concentra el estudio no constituyen una mera
selección dentro de la multitud de principios que podrían ser analizados, aun
cuando estos hayan sido admitidos como tales por la prolífica y a veces ex-
cesivamente optimista doctrina ambientalista, sino que se estudian única-
mente aquellos principios cuya base consuetudinaria no deja lugar a duda
en el estado actual del Derecho internacional positivo. El análisis toma como
punto de partida la jurisprudencia internacional por dos razones. Por una
parte, dicha jurisprudencia ofrece un medio privilegiado de determinación
de las reglas consuetudinarias, aunque técnicamente, como lo ha recalcado
el reciente trabajo de codificación de la Comisión de Derecho Internacional
(CDI) 6, un análisis amplio y específico de la práctica de los Estados —presu-
puesto en los desarrollos jurisprudenciales— sea el único método fidedigno.
Por otra parte, el reconocimiento jurisprudencial ocupa un papel eminente
en la práctica del contencioso internacional, por lo cual es legítimo referirse
a dicho reconocimiento de modo prioritario.
Dentro de estos parámetros, el presente estudio se concentra en los tres
principios u obligaciones principales en materia de protección ambiental, a
saber: el principio de prevención en el marco de la diligencia debida, la obli-
gación de cooperación y la exigencia de una evaluación de impacto ambien-
tal. En la primera sección, se brinda una síntesis de la matriz consuetudina-
ria de la protección ambiental identificada por la jurisprudencia. Se analizan
vironmental Law», en TAMS, C. y SLOANE, R. (eds.), The Development of International Law by the Inter-
national Court of Justice, Oxford University Press, 2013, cap. 15, y BOYLE, A. y HARRISON, J., «Judicial
Settlement of International Environmental Disputes: Current Problems», Journal of International Dis-
pute Settlement, vol. 4, 2013, pp. 245-276.
4 Véanse DUPUY, P.-M. y VIÑUALES, J. E., International Environmental Law, Cambridge, Cambridge
University Press, 2015, capítulo 10, y BOYLE, A., «Human Rights and the Environment: Where Next?»,
EJIL, vol. 23, 2012, pp. 613-642.
5 Convención de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, 10 de diciembre de 1982, 1834
UNTS 371.
6 Véanse los cuatro informes presentados por el Relator Especial, Sir Michael Wood, sobre la cues-
tión de la identificación del Derecho consuetudinario internacional, disponibles en la Guía Analítica de
la CDI: véase http://legal.un.org/ilc/guide/1_13.shtml (consultada el 15 de enero de 2017).

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