La protección de adultos en el derecho internacional privado español: novedades y retos

• Author: Salomé Adroher Biosca
• Position: Profesora propia ordinaria de Derecho internacional privado. Universidad Pontificia Comillas. (s.adroher@comillas.edu).
• Pages: 163-185

REDI, vol. 71 (2019), 1

LA PROTECCIÓN DE ADULTOS EN EL DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO ESPAÑOL: NOVEDADES

Y RETOS

Salomé adroHer biosca*

SUMARIO: 1. INTRODUCCIÓN.—2. COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL.—3. DE-

RECHO APLICABLE.—3.1. Medidas ex ante.—3.2. Medidas ex post.—4. RECONOCIMIEN-

TO Y EFICACIA DE DECISIONES JUDICIALES EXTRANJERAS Y DE DOCUMENTOS

PÚBLICOS EXTRANJEROS.—5. COOPERACIÓN INTERNACIONAL DE AUTORIDA-

DES.—6. CONSIDERACIONES FINALES.

1. INTRODUCCIÓN

1. El aumento de las modificaciones de capacidad, tutelas y en general,

medidas de protección de adultos vinculadas a diversos países, unidos a los

diferentes modelos de protección en Derecho comparado, justifican la ac-

tualidad de las cuestiones de Derecho internacional privado en la materia 1.

Diversas resoluciones judiciales y administrativas recientes son una buena

muestra de ello 2. Los tradicionales presupuestos sociológico y jurídico que

* Profesora propia ordinaria de Derecho internacional privado. Universidad Pontificia Comillas.

(s.adroher@comillas.edu). Todas las páginas web de referencia han sido consultadas por última vez el

16 de noviembre de 2018. Trabajo realizado en el marco del proyecto de investigación del Plan nacional

I+D+I: Prospectiva sobre el ejercicio de la capacidad: la interrelación entre las reformas legales en materia

de discapacidad y menores. DER2016-75342-R (IP: María Victoria Mayor). 2016-8.

1 Un tratamiento general en frimsTon, r., rucK Keene, a., Van oVerdiJK, c. y adrian Ward, a.,

International Protection of Adults, Oxford University Press, 2015.

2 Es el caso de la Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (TJUE), Sala 2.ª, de 16

de noviembre de 2016, caso Wolfgang Schmidt c. Christiane Schmidt (ECL:EU:C: 2016:881), que aborda

una demanda de anulación de una donación de un bien inmueble situado en Austria hecha por un pa-

dre a su hija (residentes en Austria y Alemania, respectivamente). El padre fue sometido a tutela tras la

donación y en la resolución judicial se apreciaba que padecía trastornos psiquiátricos con anterioridad

a la donación. Es también el caso resuelto por la STS núm. 145/2018 (Sala de lo Civil, Sección 1.ª), de

15 de marzo (RJ 2018/1478) en la que unas hijas solicitan la nulidad del segundo matrimonio de su

padre contraído en China con una súbdita de este país y a la cual nombra heredera en su testamento,

alegando la modificación de la capacidad del padre por el Alzheimer que padecía dictada por un juz-

Revista Española de Derecho internacional

Sección ESTUDIOS

Vol. 71/1, enero-junio 2019, Madrid, pp. 163-185

http://dx.doi.org/10.17103/redi.71.1.2019.1.06

© 2019 Asociación de Profesores

de Derecho internacional

y Relaciones Internacionales

ISSN: 0034-9380; E-ISSN: 2387-1253

Recepción 17.9.2018, aceptación 6.11.2018

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determinan la existencia del Derecho internacional privado son evidentes en

este sector, como expondré brevemente a continuación.

2. El impacto sociológico de este tema en nuestro país es indudable. Si

bien no existen estadísticas oficiales en España sobre el número de perso-

nas cuya capacidad ha sido modificada judicialmente, «se barajan datos de

entre 250.000 y 400.000 personas sometidas a sentencias de incapacitación

judicial» 3, y entre ellos, cada vez es más destacable la presencia de extranjeros.

En efecto; en los últimos años ha crecido considerablemente el número

de extranjeros que han llegado a España con motivo de su jubilación, al ele-

gir nuestro país para pasar sus últimos años de vida, fenómeno al que se ha

denominado la «gerontoinmigración» 4. La incidencia en esta población de

patologías y enfermedades asociadas a la edad, particularmente el Alzheimer,

está originando que nuestros juzgados, servicios sociales, notarías y registros

civiles se enfrenten, cada vez con más frecuencia, a problemas del Derecho

internacional privado relativos a la protección internacional de adultos.

El número de extranjeros mayores que viven en España difiere según se to-

men en cuenta los datos basados en los permisos de residencia o certificados

de registro publicados en el portal de inmigración 5, o los datos del padrón

de habitantes publicados por el Instituto Nacional de Estadística (INE) 6. Sin

embargo, ambas fuentes confirman el evidente el aumento del número de

extranjeros mayores residentes en España.

En menos de diez años, los mayores de sesenta y cinco años extranjeros

residentes en España son más del doble:

2009 2010 2011 2012 2013 2014 2015 2016 2017

Total 2.204.687 2.376.108 2.526.829 2.622.052 2.691.177 2.773.707 2.873.554 2.977.850 3.124.590

Mayores de 65 153.372 164.722 181.500 206.035 227.024 249.616 270.618 292.904 320.292

A 1 de enero de 2018, 4.719.418 extranjeros estaban empadronados en

España. De ellos, 317.869 eran mayores de sesenta y cinco años, de los cuales

244.615 eran europeos.

gado español cinco meses después de la celebración del matrimonio; o, finalmente, es el caso resuelto

por la Resolución de la Dirección General de Registros y del Notariado (DGRN) núm. 4712/2018, de

23 de marzo (RJ 2018/1886), en la que el tutor de un súbdito alemán vende en su nombre una vivienda

que este tiene en España.

3 Proposición no de Ley del Grupo socialista relativa a la confección de una estadística pública

sobre procedimientos judiciales de incapacitación o de modificación de la capacidad de obrar (BOCG,

CD. XII legislatura, 28 de febrero de 2017).

4 Término acuñado por el grupo de investigación de la profesora Echezarreta Ferrer que adminis-

tra una web con importante información: http://www.gerontomigracion.uma.es/.

5 Los datos totales son de extranjeros con certificado de registro o de familiar o de tarjeta de resi-

dencia en vigor. Los cuadros son elaboración propia a partir de las estadísticas publicadas en el portal

de inmigración (http://extranjeros.empleo.gob.es/).

6 https://www.ine.es.