Pluralismo jurídico y colonización en Brasil: una tradición en discusión

• Pages: 217-236
• Author: Antonio Carlos Wolkmer

CAPÍTULO 10. PLURALISMO JURÍDICO Y COLONIZACIÓN EN

BRASIL: UNA TRADICIÓN EN DISCUSIÓN1

A C W

Universidades UNILASALLE-RS y UNESC-SC, Brasil

10.1. Introducción

Esta discusión, que abordará la cuestión del pluralismo jurídico en la es-

pecicidad de un país latinoamericano, considera que tanto la sociedad en Brasil

como su sistema de derecho no fueron el producto de luchas sociales, resistencias

y conquistas de sus colectivos originarios y experiencias comunitarias basadas en

sus tradiciones consuetudinarias, sino el resultado de trasplantes heredados de

la colonización ibérica y de la hibridez cultural constituida por etnias blancas,

indígenas y afrodescendientes. El proceso colonizador que representó el proyecto

del imperio marítimo portugués a partir del siglo XVI instaló e impuso, en una

región habitada por poblaciones originarias, una tradición ajena de explotación

y un sistema de normatividad proclamado “superior” y ecaz desde el punto de

vista de la funcionalidad técnica, la coerción disciplinaria y el control social. La

empresa colonial portuguesa, caracterizada mucho más como ocupación y ad-

ministración colonial que como conquista (o “descubrimiento”), tenía entre sus

objetivos -además de la expansión política imperial, la apertura de nuevas fuentes

de apoyo económico, el papel de proyección en la evangelización de los pueblos

nómadas- expandir su cultura (lengua, religión, costumbres) e imponer también

su modelo explotador de administración y su sistema pragmático de Derecho,

1 La traducción del capítulo, del original en portugués al español, ha sido llevada a cabo por Josep

Cañabate Pérez (Universitat Autònoma de Barcelona) y Marc H. Vallés (Universitat Autònoma de Barcelona).

Antonio Carlos Wolkmer

218

sobre la presunción de su superioridad, como heredero de una antigua tradición

de legalidad que tenía su matriz en los inicios del Derecho romano-germáni-

co. Así, el Derecho portugués, cuya principal materialización y consolidación

normativa fueron las Ordenanzas Reales en la Península Ibérica y la legislación

real en las colonias (Cartas de Donación, Forales, Cédulas Reales, Alvarás),

acabó convirtiéndose en la base y referencia casi exclusiva del Derecho vigente

y aplicado a lo largo de tres siglos y medio (XVI, XVIII y hasta principios del

XIX) en la colonización de Brasil, aunque no puedan desdeñarse otras fuentes

jurídicas como el Derecho Romano y Canónico, el Derecho Natural, el Derecho

Consuetudinario y las prácticas normativas particulares.

2

Estas posiciones refuerzan el argumento de que, en la evolución del siste-

ma jurídico brasileño, la pluralidad ha coexistido desde los orígenes del proceso

de colonización, materializada en un dualismo normativo encarnado, por un

lado, por el derecho estatal y las leyes ociales -producción de los intereses de las

élites privadas y de los sectores sociales dominantes- y, por otro, por el derecho

comunitario no estatal (en sus variantes consuetudinarias e informales), obsta-

culizado o negado por el monopolio del poder ocial, pero generado y utilizado

por amplios sectores de la población, por sectores discriminados y excluidos de

la vida política del país (caso especial de las naciones indígenas y de los esclavos

afrodescendientes) . Así, si bien en la tradición de este país latinoamericano pre-

valece una formalización hegemónica de las formas jurídicas estatales (monismo

jurídico positivizado), en realidad es fundamental rescatar el sentido subyacente y

siempre presente del pluralismo como revelación cotidiana de acciones extralega-

les insurgentes e informales.

3

Se justica, por lo tanto, problematizar en esta investigación algunos

aspectos de la trayectoria del pluralismo jurídico en Brasil, dado el interés siempre

renovado por el tema y el impacto de las controversias interpretativas, que lo ven

como el locus privilegiado tanto de manifestaciones antiformalistas y anticonfor-

mistas como de normatividades subyacentes, insurgentes, locales, corporativas

o transnacionales. Es indiscutible no sólo por las polémicas controversias, sino

también porque el pluralismo jurídico llama la atención sobre la necesidad de

una comprensión más amplia y exible del Derecho, alejada del reduccionismo

2 Estas afirmaciones iniciales fueron seleccionadas y extraídas de nuestra obra: Wolkmer, A.C.

(2018a) Historia del derecho en Brasil. 10ª ed. Río de Janeiro: Forense, pp. 83–84.

3 Véanse también las contribuciones ya desarrolladas en: Wolkmer, A.C. (2015) Pluralismo jurídi-

co: fundamentos de uma nova cultura no Direito. 4ª ed. São Paulo: Saraiva, p. 95-96.