El margen de apreciación nacional y la wirtschaftsverfassung

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3. EL MARGEN DE APRECIACIÓN NACIONAL Y LA

WIRTSCHAFTSVERFASSUNG

3.1. CONSIDERACIONES INÍCIALES CON RESPECTO AL MARGEN

DE APRECIACIÓN NACIONAL

El margen de apreciación nacional es de gran importancia e intensidad en la

jurisprudencia del derecho de propiedad del TEDH. Podríamos decir que se pre-

senta como contrapunto esencial en la argumentación jurídica en la jurispruden-

cia del TEDH al concepto de nociones autónomas ya analizado, para permitir al

Tribunal una implementación del estándar europeo o aquis conventionnel menos

agresiva o uniformadora que la pretendida desde otros sistemas de derecho inter-

nacional sui generis como pueda ser el Derecho de la Unión Europea.

Particularmente acertada me parece la calificación de García Roca definien-

do al “margen de apreciación nacional” como “un espacio de maniobra” a favor

de las autoridades nacionales, pero de contornos difuminados 179.

A mi modo de ver, los contornos difuminados del margen de apreciación na-

cional son debidos a la discrecionalidad que entraña el recurso a la institución

por parte del TEDH.

Como destaca el citado autor, “el margen de apreciación nacional entraña

tanto una cierta discrecionalidad de los Estados como una regla de decisión o,

mejor aún, de no decisión que no es sino la otra cara de la misma moneda: el

Tribunal Europeo puede no enjuiciar el asunto y ratificar la decisión nacional.

Según tal doctrina, la Corte debe autolimitarse si la solución adoptada tiene la

razonable apariencia del buen Derecho en vez de sustituir al Estado demandado

con sus propios puntos de vista” 180.

179Para el estudio de estas cuestiones ver GARCÍA ROCA, J.,La Transformación

Constitucional del Convenio Europeo de Derechos Humanos, op. cit.,págs. 104-136, en la cual el pro-

pio autor revisa con una década de diferencia sus planteamientos vertidos en el libro GARCÍA

ROCA, J., El margen de apreciación nacional en la interpretación del Convenio Europeo de Derechos

Humanos, Civitas, Madrid, 2010.

180GARCÍA ROCA, F., “La muy discrecional Doctrina del margen de apreciación na-

cional según el Tribunal Europeo de Derechos Humanos: Soberanía e Integración”, Teoría y

Realidad Constitucional, 20, 2007. Págs. 117–143.http://revistas.uned.es/index.php/TRC/arti-

cle/view/6778, pág. 124.

114 Salvador Martínez Rompeltien

En este punto, y previo al avance descriptivo que proponemos en las siguien-

tes líneas (primeramente, de forma general, de la institución del margen de apre-

ciación nacional y, a posteriori, ya centrados en lo que atañe al derecho de propie-

dad), sí me interesa plantear una reflexión.

Me refiero a la posibilidad, en aras de una mínima seguridad jurídica, de

fijar, siquiera unos criterios predictivos que puedan dotar de una mínima y para

muchos juristas necesaria seguridad jurídica acerca del uso del margen de apre-

ciación nacional por el TEDH.

A mi modo de ver, pretender alcanzar seguridad jurídica con la referida ins-

titución es cuanto menos una tarea ardua si interpretamos el concepto de segu-

ridad jurídica de forma estricta o con base en criterios de legalidad ordinaria.

Sin embargo, no podemos renunciar a intentarlo en un trabajo de estas carac-

terísticas, aun cuando de antemano ya sepamos que, a lo sumo, lo que podemos

obtener se limitará a describir algunos indicios predictivos que nos pueden hacer

presuponer o anticipar en cierta manera los pasos del TEDH en futuros asuntos,

aunque sin ningún tipo de certezas.

Retomando la idea esbozada acerca de los dos polos o fuerzas que guían la

labor de enjuiciamiento del TEDH, con base en la función clave de garantizar un

estándar mínimo de disfrute de derechos, teniendo siempre presente que la fina-

lidad del Consejo de Europa consiste en realizar una unión más estrecha entre

sus miembros para salvaguardar y promover los ideales y los principios que cons-

tituyen su patrimonio común y favorecer su progreso económico y social, la labor

jurisprudencial dispone del recurso a las nociones autónomas para ejercer dicha

fuerza integradora y, a su vez, de cara a la compensación de dicha fuerza, mantie-

ne, con mayor incidencia para algunos derechos como el derecho de propiedad,

una fuerza contraria representada por el margen de apreciación nacional.

Desde una postura o aproximación eminentemente utilitarista podríamos

calificar al margen de apreciación nacional como instrumento a disposición del

TEDH para aplicar, o más bien justificar, la no aplicación del estándar mínimo de

un derecho en unas condiciones particulares que lo justifican.

Por último, y al objeto de evitar equívocos, es importante puntualizar que las

nociones autónomas y el margen de apreciación nacional no son incompatibles,

ni mucho menos, por lo que puede recurrirse a ellas de modo conjunto. Y ello a

pesar de la comparativa realizada al inicio de este apartado entre el concepto de

“nociones autónomas” y el margen de apreciación nacional como elemento de

contrapunto. Esto es, es compatible el recurso al primer instrumento como vis

expansiva del derecho de propiedad independientemente de las condiciones en

el ámbito interno y el recurso al margen de apreciación a nivel self-restraint, y lo

cierto es que es posible encontrar en una misma sentencia, y de hecho es habitual

hacerlo, ambas figuras.

Esto se debe, como a estas alturas el buen observador habrá caído en la cuen-

ta, a que, como ya tuvimos ocasión de analizar, el modus operandi del Tribunal se