El empleo de la mediación en situaciones de secuestro internacional de menores

• Author: Patricia Orejudo Prieto de los Mozos
• Pages: 367-384

EL EMPLEO DE LA MEDIACIÓN EN SITUACIONES DE SECUESTRO... 367

El empleo de la mediación en situaciones

de secuestro internacional de menores *

Patricia or e J u d o Pr i e t o d e l o S mo z o S

Profesora Titular de Derecho internacional privado

Universidad de Oviedo

SUMARIO: I. EL FOMENTO DE LA MEDIACIÓN. 1. En las situaciones familiares internacionales

en general. 2. En las situaciones de secuestro de menores en particular.—II. gArAntíAS del

recurSo A lA mediAción en SuPueStoS de SuStrAcción internAcionAl de me-

noreS. 1. Aceptación y alcance de la mediación: garantías relativas a la información. 2. Garantías

de índole temporal. 3. La audiencia al menor. 4. Elección del tipo de mediación y garantías sustan-

tivas: igualdad entre las partes e imparcialidad y neutralidad del mediador.—III. EMPLEO DE LA

MEDIACIÓN PARA SUPUESTOS DE SUSTRACCIÓN EN ESPAÑA.—IV. CONCLUSIONES.

I. EL FOMENTO DE LA MEDIACIÓN

1. En las situaciones familiares internacionales en general

En su ya célebre reunión de Tampere, enfocada a la creación de un

espacio de libertad, seguridad y justicia en la Unión Europea, el Consejo

Europeo invitó al Consejo a instaurar procedimientos alternativos de ca-

rácter extrajudicial, con la f‌inalidad de mejorar el acceso a la justicia 1. En

consecuencia, tras la presentación por la Comisión de un Libro Verde en

la materia en 2002 2, se promulgó la Directiva 2008/52/CE del Parlamento

Europeo y del Consejo, de 21 de mayo de 2008, sobre ciertos aspectos de

* El presente trabajo se enmarca en el Proyecto de Investigación SEJ 2006-1394JURI del Mi-

nisterio de Ciencia y Tecnología, cof‌inanciado por el FEDER, «Integración europea y globaliza-

ción: el principio de reconocimiento mutuo en su proyección a los documentos y a las resolucio-

nes judiciales», del que es Investigadora Principal la profesora doctora P. rod r í g u e z mA t e o S .

1 Véase la núm. 30 de las Conclusiones del Consejo, celebrado los días 15 y 16 de octubre de

1999, en www.europarl.europa.eu/summits/tam_en.htm, última fecha de consulta: 18 de mayo

de 2009.

2 Libro verde sobre las modalidades alternativas de resolución de conf‌lictos en el ámbito

civil y mercantil, presentado por la Comisión, COM (2002), 196 f‌inal, disponible en: http://eur-

lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=COM:2002:0196:FIN:ES:PDF (fecha de consulta:

18 de mayo de 2009).

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la mediación en asuntos civiles y mercantiles 3. Con esta Directiva, que

persigue facilitar el acceso a las modalidades alternativas de solución de

conf‌lictos y la resolución amistosa de litigio a través del empleo de la me-

diación 4, las instituciones comunitarias refuerzan su compromiso con la

promoción de la cultura de los ADR (Alternative Disputes Resolution), en

sintonía con una tendencia en auge.

Ciertamente, aunque sea un medio muy antiguo de resolución de con-

f‌lictos, la mediación viene experimentando un importante impulso desde

f‌inales del pasado siglo —primero en Norteamérica 5, después en Euro-

pa— a la luz de los contrastados benef‌icios económicos, sociales y perso-

nales que comporta. Baste indicar, respecto de los dos primeros, que su

empleo permite reducir el trabajo de los órganos jurisdiccionales, como

pone de manif‌iesto la Recomendación del Comité de Ministros del Con-

sejo de Europa núm. R (86) 12 6; y que, además, favorece la resolución de

conf‌lictos de forma más económica y rápida. Pero si la mediación resulta

muy indicada en los asuntos familiares 7, es porque puede ser particular-

mente satisfactoria desde un punto de vista personal —como af‌irma la

Recomendación del Comité de Ministros del Consejo de Europa R (98),

de 21 de enero de 1998 sobre la mediación familiar 8—, en especial si en

la situación concurren elementos de internacionalidad —véase apartado

VII de esta Recomendación.

En efecto, en la mediación, un tercero imparcial y neutral (el media-

dor) ayuda a que las partes que voluntariamente se sometan al proceso

puedan poner f‌in a un conf‌licto de la manera que entiendan que mejor

se adecua a los intereses comunes 9. La resolución del conf‌licto, con ello,

no sólo no es impuesta —el mediador ni siquiera ha de realizar propues-

tas—, sino que es alcanzada por las propias personas a las que afecta.

Un resultado exitoso de este método comporta, por tanto, una actitud

3 DOUE L 136, de 24 de mayo de 2008, en lo sucesivo Directiva 2008/52/CE.

4 Véase art. 1 de la Directiva 2008/52/CE.

5 En el ámbito de las controversias familiares, la mediación empieza a imponerse en Esta-

dos Unidos en los años setenta: véase L. L loe b , «New Forms of Resolving Disputes», Family LQ,

vol. 33, núm. 3, otoño 1999, pp. 581-588.

6 Véase Recomendación núm. R (86) 12, de 16 de septiembre de 1986, del Consejo de Euro-

pa, sobre medidas para prevenir y reducir la excesiva carga de trabajo de los tribunales, disponi-

ble en inglés en http://www.coe.int/. Entre las medidas que esta Recomendación sugiere adoptar

para paliar los efectos del incremento de la litigiosidad se encuentra (en primer lugar) la de favo-

recer la resolución amistosa de los conf‌lictos por medio del establecimiento de procedimientos

de conciliación —en este punto, sinónimo de mediación: véase apartado I.a).

7 Aunque no sólo: véase, por ejemplo, una defensa de su empleo en las relaciones comercia-

les en M. Vi r g ó S So r i A n o y C. gu A l gr A u , «La mediación como alternativa», Actualidad Jurídica

Uría Menéndez, núm. 20, 2008, pp. 21-29, disponible en (http://www.uria.com/esp/actualidad_ju-

ridica/index.asp, última fecha de consulta: 18 de mayo de 2009).

8 Publicada en BIMJ, núm. 1.892, de 1 de mayo de 2001.

9 De forma que la mediación puede def‌inirse como un proceso autocompositivo, extrajudi-

cial y voluntario (aunque no falten Estados que la disponen con carácter obligatorio en deter-

minados supuestos), en el que el tercero, que ha de ser imparcial y neutral, ayuda a canalizar la

comunicación entre las partes en el conf‌licto, velando por la igualdad entre ellas, de forma que

sean tales partes las que alcancen por sí mismas el correspondiente acuerdo. Véanse los princi-

pales rasgos en las def‌iniciones de mediación y mediador que contiene el art. 3 de la Directiva

2008/52/CE.

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