La DIAN limita la devolución de saldos a favor, a contribuyentes en investigación previa

• Author: Martín Acero/Carolina Rozo/Héctor Gustavo Ramírez
• Position: Socio y Co-Chair de PPU experto en Derecho Corporativo/M&A e Impuestos y Comercio Internacional/Socia de PPU experta en planeaciones tributarias, reorganizaciones empresariales y estructuración tributaria de negocios y de fusiones y adquisiciones/Miembro del grupo de derecho tributario y comercio internacional

Desconociendo los esfuerzos del Gobierno Nacional para facilitar recursos a las empresas en estos tiempos de crisis, la DIAN ordenó a sus funcionarios mantener la suspensión de solicitudes de devolución que se encuentren en investigación previa.

El artículo 3 del Decreto 535 de 2020 (procedimiento abreviado de devolución de saldos a favor) dispone que las solicitudes que al 13 de abril se encuentren en las divisiones de gestión de fiscalización por investigación previa, regresen inmediatamente al área de devoluciones, y se sometan al procedimiento abreviado.

No obstante, en abierta contradicción con el mandato del Decreto, a través de la Circular Interna No. 13, la DIAN ordena a sus funcionarios mantener la suspensión de las solicitudes de devolución que se encuentran suspendidas por aplicación del artículo 857-1 del Estatuto Tributario. Lo sorprendente es que dicho artículo regula, justamente, el procedimiento de investigación previa, al que hace referencia el artículo 3 del Decreto 535.

En el mismo párrafo la DIAN acata la orden del Decreto 535 y ordena el envío de expedientes en investigación previa en el “programa de fiscalización DI” a la división de devoluciones, y a continuación dispone que las solicitudes suspendidas por el artículo 857-1 E.T., se mantendrán así hasta que se supere la emergencia sanitaria. Es decir, no solo no procederá la devolución bajo el procedimiento abreviado, sino que los 90 días de suspensión no se cuentan mientras dure la emergencia sanitaria.

Adicionalmente, entre los criterios que la Circular sugiere para rechazar el procedimiento abreviado tratándose de contribuyentes de alto riesgo, se incluye que “(…) por el año fiscal inmediatamente anterior se les haya suspendido el trámite de conformidad con lo establecido en el artículo 857-1.”

En la práctica, un contribuyente que se encuentra en investigación previa, probablemente esté calificado como de alto riesgo. Con esta referencia circular, la DIAN hace nugatorio el propósito del Decreto 535, dejando a quienes están en investigación previa sin acceso al procedimiento abreviado.

Es urgente que la DIAN le aclare a sus funcionarios y a la opinión el alcance de la Circular Interna 13 y corrija aquello que sea necesario, para cumplir con el objetivo del Decreto 535.