Capítulo XIII. El régimen de las entidades de tenencia de valores extranjeros

• Pages: 95-149
• Author: César García Novoa

CAPÍTULO XIII

EL RÉGIMEN DE LAS ENTIDADES DE TENENCIA

DE VALORES EXTRANJEROS

Centrándonos ya en el régimen de las ETVE, señalemos en primer lugar que

las mismas se encuentran reguladas en el Capítulo XIII de la Ley 27/2014 del

Impuesto sobre Sociedades. Constituyen la versión española de las sociedades

holding, habituales en otros estados como Países Bajos o Luxemburgo. Su intro-

ducción data de la anterior Ley de Impuesto de Sociedades 43/1995.

Se trata de un régimen especial previsto en la Ley del Impuesto de Socie-

dades y, por tanto, limitado a entidades residentes en territorio español. Según

el art. 8.1 LIS, se considerarán residentes en territorio español las entidades

en las que concurra alguno de los siguientes requisitos: a) que se hubieran

constituido conforme a las leyes españolas; b) que tengan su domicilio social

en territorio español, y c) que tengan su sede de dirección efectiva en territorio

español.

Siendo uno de los criterios para que una sociedad tenga su residencia scal

en España el que disponga en territorio español de la sede de su dirección efec-

tiva, la conclusión es que, igual que una sociedad puede ser sujeto pasivo del

Impuesto español de Sociedades si tiene en España la sede de su dirección efec-

tiva, aunque no tenga el domicilio social en España, una sociedad constituida

en el exterior cuya dirección efectiva esté en España podrá acceder al régimen

ETVE. Así lo ha dicho la Dirección General de Tributos en respuesta a consulta

vinculante de 6 de octubre de 2014 (V2605-14), en el caso de una entidad con

nacionalidad inglesa, pero con residencia scal en España. Para la Dirección

General de Tributos «dicha entidad podrá optar por el régimen de ETVE, aun

cuando se haya constituido conforme a las leyes del Reino Unido, al tratarse

de una entidad residente scal en territorio español, y siempre que se cumplan

los requisitos establecidos en el Capítulo XIV del Título VII para acogerse al

mismo».

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Como dispone el art. 107.2 LIS, la opción por el régimen ETVE se formali-

za mediante comunicación al Ministerio de Hacienda y Administraciones Públi-

cas. El régimen se aplicará al periodo impositivo que nalice con posterioridad a

dicha comunicación. Como dispone el artículo del Reglamento del Impuesto de

Sociedades, aprobado por Real Decreto 34/2015, de 10 de julio, en su art. 51.2,

el régimen se seguirá aplicando a los periodos sucesivos que concluyan antes de

que se comunique a la Administración tributaria la renuncia al mismo.

1. CONSTITUCIÓN Y OBJETO SOCIAL DE LAS ETVE

La creación de una ETVE, como de cualquier holding, supone convertir a una

entidad en dominante en un grupo de empresas 1, por lo que el proceso de su cons-

titución suele ir ligado a la reestructuración, siendo habitual el pretender acogerse

al denominado régimen de neutralidad o régimen de fusiones, escisiones, aporta-

ciones y canje de participaciones (FEAC), al que nos referiremos posteriormente.

Una holding, como se ha dicho, se dene porque su objeto social abarca

necesariamente la gestión de acciones y participaciones de sociedades en el

exterior. Por tanto, una parte esencial de sus ingresos es la integrada por los di-

videndos que recibe de las entidades participadas y las ganancias patrimoniales

por la venta de sus acciones y participaciones. Sobre esta parte de renta incide

la principal ventaja scal de este tipo de entidades, como es la exención, total

o parcial, de los dividendos percibidos 2. Se trata de una exención que, aunque

responde a las características de una típica ventaja scal, tiene un cariz más

técnico que extrascal, pues lo que pretende es corregir la doble imposición ju-

rídica, especialmente internacional. Esta exención técnica para mitigar la doble

imposición jurídica internacional tiene su principal expresión en el art. 21 de la

Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto de Sociedades (LIS) y según

la cual, en su apartado 1, «estarán exentos los dividendos o participaciones en

benecios de entidades, cuando se cumplan los siguientes requisitos: a) que

el porcentaje de participación, directa o indirecta, en el capital o en los fondos

propios de la entidad sea, al menos, del 5 por 100».

Así, en cuanto a la constitución de una ETVE, cabe señalar que la misma

puede tener forma de cualquier tipo de entidad, con alguna exclusión, como

la de que no podrán acogerse al régimen de las ETVE las entidades sometidas

a los regímenes especiales de agrupaciones de interés económico, españolas y

europeas, y de uniones temporales de empresas. Lo más habitual será que adop-

ten forma mercantil.

1 Lo que permitiría optar por el régimen especial de grupos en el Impuesto de Sociedades y el Ré-

gimen especial del grupo de entidades en el IVA. En el caso del régimen de grupos, será necesario que la

holding tenga al menos el 75 por 100 y la mayoría de los derechos de voto de las participadas. Aunque

el grupo solo podría formarse con entidades residentes en territorio español.

2 Según L. M P, «la ventaja principal es que los dividendos y participaciones en

benecios que reciban de las entidades no residentes y las rentas derivadas de la transmisión de las par-

ticipaciones podrán disfrutar de la exención por doble imposición económica internacional»; «Régimen

de las entidades de tenencia de valores extranjeros», Impuesto sobre Sociedades, Fiscalidad Práctica,

t. III, Madrid, Aranzadi, Civitas, 2010, p. 932.

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La lógica impone que el objeto social de una holding incluya la actividad

de gestión y administración de valores representativos de los fondos propios

de entidades no residentes en territorio español que determinen un porcentaje

de participación, con independencia de cuál sea el grado de control, directo o

indirecto, igual o superior al 5 por 100, y la colocación de recursos nancieros

derivados de actividades constitutivas de dicho objeto social, mediante la co-

rrespondiente organización de medios materiales y personales.

Si bien una holding tiene como objeto la gestión de participaciones de otras

entidades, a la hora de perlar su régimen jurídico positivo, el ordenamiento

español ya no exige que el objeto social de una ETVE sea tal gestión de parti-

cipaciones. El Real Decreto-ley 3/2000, de 23 de junio, por el que se aprueban

medidas scales urgentes de estímulo al ahorro familiar y a la pequeña y media-

na empresa, suprimió el requisito de que su objeto social primordial consistiera

en la dirección y gestión de valores representativos de los fondos propios de

entidades no residentes en territorio español que determinasen un porcentaje

de participación del 5 por 100. La Administración tributaria admite la existen-

cia de participaciones inferiores al 5 por 100, siempre que ello no desvirtúe su

objeto primordial 3. Por tanto, una entidad puede ser calicada de ETVE por

el hecho de tener participaciones superiores al 5 por 100 sobre determinadas

entidades, aunque sobre otras tenga participaciones inferiores a ese nivel por-

centual 4. Y aunque la ley no hace referencia a que la ETVE pueda realizar otras

actividades, lo cierto es que nada impide que la misma tenga otros objetos so-

ciales, siempre que los mismos representen una parte reducida y minoritaria

del volumen global. Así lo ha entendido la Dirección General de Tributos en

múltiples respuestas a consultas (desde 26 de julio de 2000 —V0068-00— a

31 de marzo de 2004 —V0016-04—). En la primera de ellas se dice que «en la

medida en que la sociedad que se va a constituir por la entidad consultante tenga

por objeto social primordial la dirección y gestión de valores representativos de

fondos propios de entidades no residentes con las condiciones establecidas en

el art. 129 de la Ley 43/1995, podrá acogerse al régimen scal previsto para las

entidades de tenencia de valores extranjeros aunque también tenga por objeto la

dirección y gestión de participaciones de una sociedad residente en España, al

ser estas participaciones, según los términos planteados en la consulta, una parte

reducida y minoritaria del total de las inversiones de la entidad de tenencia de

valores extranjeros».

Ello exibiliza de modo importante el régimen de las ETVE, haciéndolas

más atractivas para los inversores extranjeros que quieren constituir su platafor-

ma de inversión desde España. Al mismo tiempo, al encontrarse las demás ac-

tividades que la ETVE pueda realizar completamente sujetas al Impuesto sobre

Sociedades, se excluiría —entendemos— el carácter de régimen preferencial de

la ETVE, siguiendo los criterios de la Harmful Tax Competition de la OCDE. Y

ello frente a la postura de ciertos países que sí entendían que las ETVE españo-

las eran regímenes preferenciales, singularmente el caso de Brasil a través del

3 Respuesta a consulta no vinculante de 27 de diciembre de 1996.

4 J. A. R O y J. J. R G, «Comentarios al Régimen Fiscal de las

Entidades de Tenencia de Valores Extranjeros», Revista de Técnica Tributaria, núm. 50, julio-septiem-

bre de 2000, p. 57.