Capítulo VI. Las holding en Estados Unidos

• Pages: 37-54
• Author: César García Novoa

CAPÍTULO VI

LAS HOLDING EN ESTADOS UNIDOS

También existen las holding en el ámbito del ordenamiento scal de Estados

Unidos. Las sociedades que se utilizan como holding son, fundamentalmente,

las Limited Liability Company (LLC). Se trata de entidades cuyo objeto social es

gestionar acciones de sociedades extranjeras, sin realizar actividades empresaria-

les en territorio USA. Se entiende que este tipo de entidades solo obtienen rentas

no vinculadas con Estados Unidos. Cuentan con la ventaja de recibir el trata-

miento de pass-through entity, lo que supone que no tienen personalidad scal en

los Estados Unidos y, por consiguiente, no tributan en tal país ni deben practicar

retenciones en el pago de los dividendos a sus socios. En esto, la tributación de

las LLC se diferencia de una Corporation o sociedad estadounidense por accio-

nes (C. Corp.) que sí están sujetas al tipo general del 21 por 100 y deben realizar

una withholding tax (en general, del 30 por 100) cuando pagan dividendos 1.

Y la constitución de las holding en Estados Unidos cuenta con la ventaja de

que puede hacerse sin coste scal inmediato. La transmisión de las acciones de

las sociedades que van a ser participadas se puede llevar a cabo sin impacto en

el Impuesto sobre la Renta de los aportantes. Se exige que el aportante, tras la

efectiva aportación, vaya a disponer de, al menos, el 80 por 100 del capital de

la holding que se constituye, en especial cuando se trate de un no residente. Si

son varios los aportantes, el requisito de aportación mínima de un 80 por 100 se

puede cumplir conjuntamente por parte de todos los partícipes.

Por lo demás, la inversión en Estados Unidos desde el exterior está condicio-

nada a soportar la retención prevista en el art. 1446 del Internal Revenue Code

de Estados Unidos, siempre y cuando la entidad extranjera tenga una efectiva

1 Sobre el tema vid. J. M y N. R O, «Holding para una expansión in-

ternacional. Principales aspectos en relación con el Impuesto Federal a la Renta en los Estados Unidos y

el Impuesto a las Ganancias en Argentina», La Ley, 2024-C, 8 de julio de 2024, pp. 3 y ss.

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vinculación de la renta obtenida con una actividad económica desarrollada en

Estados Unidos. Se trata del criterio de la effectively connected taxable income,

que sigue el ordenamiento tributario de Estados Unidos.

Lo cierto es que el ordenamiento norteamericano no incluye un precepto en

el que se dena claramente qué signica, a efectos scales, ejercer comercio o

negocios en los Estados Unidos. Sin embargo, el art. 864(b) del IRC dispone

que la idea de comercio o negocios dentro de los Estados Unidos abarca la pres-

tación de servicios personales, incluyendo un listado negativo de actividades

que no encajarían en la denición inicial. Entre estas estaría el tráco de valores

negociables. Y no cabe duda de que también la prueba de actividad económi-

ca efectiva en Estados Unidos se basa en la existencia de medios materiales y

personales en territorio americano, aunque no exista un estándar claro y, por

el contrario, haya que atender a la resolución de cada situación concreta y a la

abundante doctrina jurisprudencial. Destaca la sentencia del Tribunal Supremo,

Commisioner v. Groetzinger (480 US 23, 35), donde se establece que para que

se entienda que hay una actividad económica en Estados Unidos es requisito

indispensable que el contribuyente esté involucrado en una actividad con con-

tinuidad y regularidad y que el propósito principal para ejercer dicha actividad

sea un n de lucro. Pero, sobre todo, destaca la exibilización del criterio de

la sentencia Ya Global Investments de la United States Tax Court, de 15 de no-

viembre de 2023. Esta sentencia, a la que nos referiremos con más detenimiento

en páginas posteriores, adopta un criterio menos riguroso para admitir la aplica-

ción de la retención sobre ingresos de entidades extranjeras que no disponen de

medios personales y materiales propios en Estados Unidos, pero si los tienen a

través de un tercero residente.

Frente a ello existen una serie de circunstancias que, necesariamente, deben

tenerse en cuenta a la hora de afrontar la scalidad de las sociedades america-

nas con participaciones en entidades en el exterior. Empezando por las reglas

antidiferimiento vigentes en Estados Unidos. La regla general, como es sabido,

es que solo se tributa cuando la entidad en Estados Unidos recibe dividendos

de las participadas en el exterior, ya que quedan fuera de gravamen las rentas

potenciales y aquellas que recaen sobre ganancias no realizadas.

Dicho de otra manera, debe haber una repatriación por parte de la corpo-

ración extranjera al accionista estadounidense antes de que las ganancias estén

sujetas a impuestos, lo que supone reconocer una opción general por el diferi-

miento (tax deferral), pues la tributación dependerá de la decisión de distribuir

benecios a los accionistas.

Tradicionalmente en Estados Unidos se han previsto lo que se denominan

medidas antidiferimiento, que en la práctica suponen la tributación de benecios

no efectivamente distribuidos. O, lo que es lo mismo, que se aplique el impuesto

a la renta en Estados Unidos, aunque la lial extranjera no haya efectuado una

distribución real de dividendos a sus accionistas estadounidenses.

La más clásica de estas medidas antidiferimiento de la Acción 3 del Plan

BEPS es la transparencia scal internacional, referible a sociedades extranje-

ras controladas por matrices en Estados Unidos (controlled foreign company o

CFC), surgida en los años sesenta en Estados Unidos, como una clara medida