Capítulo segundo. El contexto sociojurídico de la formación de la noción de servicio público

• Pages: 71-189
• Author: Flavio Quezada Rodríguez

CAPÍTULO SEGUNDO

EL CONTEXTO SOCIOJURÍDICO DE LA

FORMACIÓN DE LA NOCIÓN DE SERVICIO

PÚBLICO

«Toda época, todo período tendrá su ideal del Estado;

toda concepción doctrinal entrañará el ideal del Estado» .

Adolfo Posada

«Si el gobierno desempeña sus funciones mandando,

la Administración desempeña las suyas sirviendo» .

Valentín Letelier

129. En el capítulo anterior se elaboró el sustento metodológico de esta

investigación. En esta ocasión se comenzará a recorrer ese camino con el ob-

jetivo de comprender la emergencia de la noción de «servicio público» en el

Derecho administrativo de Chile, España y Francia. Debe advertirse que los tres

casos de estudio se abordan conjuntamente, tanto para evitar la representación

compartimentalizada característica de la visión difusionista, como para relevar

1 Adolfo , Tratado de Derecho Político, t. 1.º, 3.ª ed. revisada, Librería General de



2 Valentín , Génesis del Estado y de sus Instituciones Fundamentales. Introducción

al estudio del Derecho Público    



72 FLAVIO QUEZADA RODRÍGUEZ

—incluso desde la estructura del capítulo— la existencia de un espacio jurídico

transnacional.

130. Un primer paso en esta materia debe ser evidenciar que la expresión

«servicio público» tiene una «pre-historia»: ya existía en el uso del lenguaje co-

rriente, incluso en prácticas estatales que incluyeron textos de Derecho positivo.

En efecto, en los tres países la expresión «servicio público» estaba incorporada

al lenguaje de la administración; sin embargo, no ocupaba un rol importante en

las explicaciones que los juristas daban sobre una disciplina que comenzaba a

asentarte: el Derecho administrativo.

131. En el caso de Chile, el antecedente más antiguo que se conoce se

encuentra en el preámbulo de Bernardo O’Higgins al Proyecto de Constitución

Provisoria para el Estado de Chile del 23 de octubre de 1818 , en el cual se

señaló que autoridades de la época estaban empleadas «en servicio público» .

Posteriormente, la Constitución 1828 incluyó esta expresión en su artículo 17

 ; por su parte, la Ley de Telégrafos de 10

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servicio del público» .

132. En el debate legislativo se utilizaba como sinónimo de la tarea propia

del Estado. Así consta, por ejemplo, en una intervención del diputado Anto-

nio García Reyes, en la sesión de la Cámara de Diputados del 23 de octubre

de 1848 , en un sentido similar la intervención del diputado Manuel Montt, en

3 Cfr. Rodrigo , El concepto de servicio público como fundamento para la re-

gulación de actividades económicas  

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4 M. , Proyecto de Constitución Provisoria para el Estado de Chile, Impresa del

Gobierno, Santiago, 1818, p. . Gazeta ministerial de Chile, núm. 63, 1818, p. 1-3. Este preám-

bulo hace referencia a la votación a la que fue sometido dicho proyecto el 10 de agosto de 1818,

pocos meses después de declarada la independencia del país. Fue aprobado por una amplia mayo-

ría en una elección realizada en el territorio comprendido entre Copiapó y Cauquenes. Este texto

constitucional tuvo vigencia hasta 1822 y fue el que aplicó Bernardo O’Higgins, en calidad de

Director Supremo, para instaurar cierto orden político en la naciente república. William  y

Simon , Historia de Chile, 1808-2017

 «No apruebo el método de la sanción propuesta en la advertencia de este proyecto, porque

ninguna corporación, ni tribunal ni jefe del Estado, ha recibido hasta ahora del pueblo el derecho

de representarle; antes bien, estando todos ellos empleados en servicio público, deben considerar-

se como unas partes más pasivas que activas, en el caso presente. Yo deseo examinar la voluntad

general sobre el negocio que más interesa a la Nación; y para ello es necesario saber distintamente

la voluntad de cada uno de los habitantes».

6 «Ningún ciudadano podrá ser privado de los bienes que posee, o de aquellos a que tiene

legítimo derecho, ni de una parte de ellos por pequeña que sea, sino en virtud de sentencia judicial.

Cuando el servicio público exigiese la propiedad de alguno, será justamente pagado de su valor, e

indemnizado de los perjuicios en caso de retenérsela».

7  -

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en la recepción i transmisión de correspondencia».

8  

ramos del servicio público, y el presupuesto se debe limitar a consignar el resultado que den las

EL CONTEXTO SOCIOJURÍDICO DE LA FORMACIÓN… 73

la sesión del 30 de octubre del mismo año ; así como una moción presentada el

27 de junio de 1872.

133. En el caso de España, existe constancia del uso de la expresión «ser-

vicio público» en textos políticos sobre la administración pública desde, al me-

nos, 1808. En efecto, así consta en la «Memoria presentada a la sociedad econó-

mica de amigos del país de la ciudad de Motril por su censor el señor D. Bernabé

Portillo, Intendente de provincia; e Instrucción para las Juntas clásicas, formada

por él mismo en comisión con los Señores don Fernando Fonseca, y don Fran-

cisco Xavier de Burgos», publicada en Granada en ese año. En este documento

se ocupa la expresión «servicio público» en dos ocasiones . En su redacción

participó Javier de Burgos, quien en sus intervenciones públicas también la uti-

lizó en varias ocasiones.

134. Al igual que en el Derecho chileno, también existen referencias a esta

expresión en textos de Derecho positivo, al menos, desde 1812. En efecto, en el

otras leyes especiales anteriores a él». Jorge , La Constitución ante el Congreso o sea co-

mentario positivo de la Constitución chilena

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servicio público, i esto es precisamente lo que hacen por medio de los presupuestos, cuyo valor i

fuerza solo dura por un año», Jorge , op. cit., p. 173.

10 Moción de los diputados Manuel Antonio Matta, Enrique Cood, José Besas y José Ramon

   

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contribuciones municipales». Jorge , op. cit., p. 138.

11 En la primera, al tratar sobre la educación primaria, se señala «Desde que se han extendido

prodigiosamente las luces, por la mayor comunicación que la guerra y el comercio han procurado

a las naciones, y por el cultivo de las ciencias y de las letras humanas; ya no hay más que una

opinión sobre el principio de la felicidad individual y pública, o llamémosle social. Este principio

es, el de procurar a toda clase de personas una ocupación constante, que después de promover a

la subsistencia del individuo, sufrague a toda especie de gastos del servicio público; y por la eco-

nomía, orden y sencillez de estos, que es obra de la sabiduría del gobierno, resulte todavía un so-

brante que capitalizar, para aumento progresivo de la riqueza nacional y de la población» (Manuel

, La teoría de la Administración en Javier de Burgos desde sus escritos periodísticos,

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menciona también al abordar las instrucciones a la sección de agricultura; se señala que aquella

«…hará, pues, un gran servicio público en fomentar por todos los medios posibles el aumento de

forrajes en Motril» (Ibid., p. 207).

12 Así, por ejemplo, en El Imparcial, número 27, del 6 de octubre de 1821, al discutir sobre

un proyecto de división territorial presentado a las Cortes, señaló «[s]e ha imaginado un medio

singular de pasar por encima de la objeción terrible que del aumento de gastos se forma contra

el proyecto de la comisión, medio que consiste en suponer que a la división política no debe

ser consiguiente la división económica. Esta es una idea que no creíamos ver anunciada cuando

se trata de hacer una división cuyo objeto principal es uniformar el servicio público» (Ibid., p.

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octubre de 1820, como una de sus propuestas «4.ª. Hacer un arreglo eclesiástico, en el cual, con-



fondos cuantiosos que consume este ramo del servicio público» (Ibid. 

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nación en esta mudanza de empleados no necesita ponderarse» (Ibid.