La re-nacionalización rampante del Alto Mar

• Author: James A. Graham
• Profession: Socio internacional y CEO de DEFOREST y cabeza del grupo de práctica de Derecho Internacional y Arbitraje
• Pages: 145-153

La re-nacionalización rampante del Alto Mar

James A. GRAHAM231

1. Introducción

En nuestra teoría general del derecho internacional público hemos demostrado como

este es objeto de un fenómeno de de-nacionalización, en la medida que durante muchos

años había un fenómeno de nacionalización del jus gentium, El Derecho internacional

hasta hoy fue “nacional”232.

Si tal afirmación parece prima facie inconsistente, un análisis más profundo

demuestra que no es así. La doctrina casi siempre presentó el Derecho internacional

desde el punto de vista nacional, como se puede vislumbrar en los títulos de las revistas

académicas como por ejemplo el American Journal of International Law o The

Netherlands Yearbook of International Law o the European Journal of International

Law. De la misma manera, el Restatement the Third on Foreign Relations of the United

States dispone que la presentación del Derecho internacional se hace desde el punto de

vista americano.

ÁLVAREZ enseñó en el Institut des Hautes Etudes International en París el “derecho

internacional público americano” y no el “Derecho internacional”; idea que de manera

indirecta fue también consagrada por la CIJ admitiendo un Derecho internacional

“regional” en su fallo Haya de la Torre (1951) véase costumbres bilaterales (Droit de

passage en territoire indien, 1960). De la misma manera, el propio funcionamiento del

Derecho internacional es nacional: actos unilaterales de los Estados, oponibilidad de los

actos según la voluntad del Estado, etc. Especialmente en materia de reservas se ve

como la disposición de un tratado puede tener efecto en un país pero no en el otro, no

obstante que ambos han ratificado el mismo texto. Ese Derecho internacional “nacional”

tiene obviamente su raíz en la teoría voluntarista del jus gentium. Sin embargo, se puede

constatar una lenta pero cierta evolución del Derecho internacional. Así la noción de jus

cogens implica que las obligaciones internacionales ya no son definidas por la sola

voluntad de los Estados sino por una verdadera norma internacional común a todos los

Estados. De la misma manera, la instauración de la Corte Penal Internacional permite la

extensión del jus cogens hasta el derecho penal para juzgar los crímenes más horribles.

Ese fenómeno de nacionalización/de-nacionalización se puede también observar en

el derecho marítimo en relación con el Alto Mar.

A priori, se trata de un mar con estatuto internacional, pero se puede ver como poco

a poco los Estados extienden su jurisdicción sobe partes importantes del Alto Mar, que

se supone pertenecer a ningún Estado.

El fenómeno no es nuevo, sino solo constituye la repetición de la histórica

confrontación del mare liberum versus el mare clausum. Para oponerse a la apropiación

del alto mar, Grotius sostuvo que los mares no podían ser objeto de propiedad por

231 Socio internacional y CEO de DEFOREST y cabeza del grupo de práctica de Derecho

Internacional y Arbitraje. Profesor del Departamento de Derecho Internacional de la Facultad de

Derecho y Criminología, Universidad Autónoma de Nuevo León (México).

232 DAMROSCH, Lori, “The American and the International”, American Journal of International

Law, (AJIL), Volumen 100, No. 2, Enero 2006, pp. 2-19.